論刑法對未成年人的保護及缺陷 (2)(六)

審判開始后,由家庭裁判所判斷決定對少年做什么處分一是不起訴決定,不能認定少年實施非行事實,或者雖然認定存在非行事實但不能認為有“需保護性”時作出。二是保護處分,非行事實已經被證明,而且在審判階段采取了保護性措施,認為存在“需保護性”時,決定對少年給予保護處分。現行少年法中的保護處分有保護觀察、移送兒童自利支援設施、移送少年院三類。給于何種保護處分主要取決“需保護性”其次是非行事實,這與判處刑法的情況不同。三是移送檢察官的決定。保護處分不是刑罰,家庭裁判所在審判時對少年沒有判處刑法的權限,但其認為必要時可將案件移送給檢察官,一般稱為逆向移送決定。這種決定形式上要滿足只適用于法定刑為死刑、懲役或禁錮的犯罪案件實質性要件是根據案件的性質和情節認為應當給予刑事處分。實務中包括保護不能保護處分不能發揮作用和不適宜保護從案件性質和社會影響看更宜給予刑事處分,如極其兇殘的刑事案件。當然,符合形式和實質決定也不是必須逆向移送,例外情況可不移送。逆向移送后,由受理決定的檢察官起訴該案件,程序與成年人實施的刑事案件一樣,按照刑事訴訟法的規定進行審理。在這種程序中,并不存在因被告人是少年而適用特殊程序的情況,同樣要公開審理。與成年人有差異的地方不是程序,而是宣告的刑罰,例如行為時不滿歲不得宣告死刑。

6.日本少年犯罪的刑事處分與執行

日本普通法院審理少年刑事案件按一般刑事訴訟程序進行,但少年法對少年刑事案件的判刑有減輕處罰、采用不定期性、隔離執行監禁、寬大的假釋條件以及消除刑事污點等特別規定[ 參見尹琳《臼本少年法研究》,中國人民公安大學出版社年版]。

死刑與無期徒刑的緩和

犯罪時不滿18周歲,可以無期徒刑代替死刑,應當判處無期徒刑的可以最短10年以上最高15年以下的徒刑或者漸近代替。然而,少年法的適用對象是審判時未滿周歲,而死刑的適用對象是行為時年滿周歲,這說明少年法在盡可能的限制死刑的適用范圍。但對行為時年滿周歲以上的少年可以判處死刑這規定本身是不符合少年法理念的。

不定期刑

從以少年的健康成長為目的的少年法理念出發,少年被判處刑罰時,其刑罰應以教育行為基本。因此,日本理論界認為在原則上對少年判處的自由刑應當是不定期刑。應當判處少年最高刑期年以上的有期徒刑或者監禁刑時,必須在適用刑的范圍內宣告不定期刑。不定期刑的期間是年以下年以上,在宣告判決時需要具體規定最高刑期與最短刑期。其適用對象僅限于審判時未滿周歲,且由于不定期刑屬于力圖追求行刑效果的刑罰,故不適用緩刑,判處緩刑時,只可宣告定期刑。

換刑處分的禁止

少年法第條規定,不得對少年判處勞役刑。根據一般的原則,被判處罰金或罰款的成年被告人如果無法繳納罰金或罰款,可以由易服勞役代替。但這在少年法中是禁止的,因為日本少年司法界認為服勞役作為教育手段是不妥當的。要想在少年法中設置換刑處分,最需要的是設置能取代易服勞役的特備短期的教育性措施。

刑罰執行場所分離

作為少年受刑人的設施是少年監獄,原則上收容不滿周歲的少年,但是在收容過程中如果少年年滿周歲即被移送到成年人的監獄,有可能招致處遇效果的減弱,因此,法律規定到年滿周歲為止的期間,少年可以繼續收容在少年監獄。在接受保護處分過程中的少年被判處自由刑后,刑的執行優先,決定保護處分的法院可以撤銷保護處分。

假釋條件放寬

少年受刑人可以獲得假釋的時間,比成年人大幅度縮短。具體而言,少年時被判處無期徒刑的,可以在刑期經過年后獲得假釋,被判處10年以上15年以下徒刑的,一律在刑期經過三年以后獲得假釋,被判處不定期刑的可以在刑期經過三分之一時獲得假釋。

從日本的程序和對未成年人懲罰的措施上，可以整體看出對未成年人犯法是從輕懲罰，我認為，并不代表我國可以進行效仿，這是因為日本在后勤措施上做的更加完善。

第四章  國外與我國刑法對未成年人保護的比較

第一節 國外在刑法保護未成年人上的優勢

日本很重視對違法犯罪少年的教養和改造,設置了多種類型的矯正機構,并采取靈活多樣的處遇措施[ 參見李亞學主編《少年教養制度比較研究》,群眾出版社2004年版],主要有

1.兒童商談所

兒童商談所是日本獨有的處理違法犯罪少年的特設機構,根據兒童福利法規定設立,由負責衛生福利的厚生省管理,是日本兒童福利的第一線機關和中心機構,就不滿歲的少年兒童的一切問題,接待來自家庭、學校和其他各方面的商談,進行必要調查和做出醫學、心理學、教育學、社會學以及精神衛生方面的判斷,并基于調查判斷進行必要的指導和臨時性保護。

2.少年鑒別所

少年鑒別所依據少年法設立,由法務省管理,其任務是幫助家庭裁判所對少年違法犯罪案件進行調查、審判和執行保護處分。少年鑒別所通過對違法犯罪少年的鑒別,為家庭裁判所選擇最恰當的處理方法,或少年院、保護觀察所等教養機關對被教養少

年制定有針對性的教養方案因人施教,以及有關部門制定預防少年違法犯罪的措施和制定防止違法犯罪少年再次違法犯罪的措施等,提供了重要的科學依據。

3.教養院與養護措施

教養院與養護措施是根據兒童福利法設立的,遍布全日本,都屬于對少年兒童進行教育、保護、養育的兒童福利設施,而不是處罰設施,收容的基本上是15歲以下的少年兒童。家庭裁判所對違法犯罪少年案件審理后可作出決定給予將少年送入養護設施的保護處分。

4.保護觀察所