我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度的分析06(一)

我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度分析

[摘 要]我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度的現(xiàn)狀為股權(quán)結(jié)構(gòu)獨(dú)特、股東大會(huì)失靈、董事會(huì)失靈和機(jī)構(gòu)投資者的勢(shì)力日益強(qiáng)大等，由于中國(guó)的上市公司國(guó)有股比重過大，公司治理結(jié)構(gòu)不完善，大股東掠奪中小股東的事例屢屢發(fā)生，一直未能順利推行因此，想從根本上解決公司治理的“源頭”問題，目前還缺乏政策支持，這就是我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度建設(shè)的背景。

[關(guān)鍵詞獨(dú)立董事制度的現(xiàn)狀、背景、有效性  制約因素  完善獨(dú)立董事制度  

一、獨(dú)立董事的定義

1、概念

獨(dú)立董事，又稱為外部董事、獨(dú)立非執(zhí)行董事。中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)獨(dú)立董事的定義是：“不在上市公司擔(dān)任除董事外的其它職務(wù)，并與其受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事。

2、性質(zhì)

獨(dú)立董事獨(dú)立于公司的管理和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，以及那些有可能影響他們做出獨(dú)立判斷的事務(wù)之外，不能與公司有任何影響其客觀、獨(dú)立地做出判斷的關(guān)系，在公司戰(zhàn)略、運(yùn)作、資源、經(jīng)營(yíng)標(biāo)準(zhǔn)以及一些重大問題上做出自己獨(dú)立的判斷。 

3、特點(diǎn)

（1）獨(dú)立性獨(dú)立董事的最大特點(diǎn)是其獨(dú)立性。

所謂獨(dú)立是指獨(dú)立董事必須在人格、經(jīng)濟(jì)利益、產(chǎn)生程序、行權(quán)等方面獨(dú)立，不受控股股東和公司管理層的限制。

（2）公正性獨(dú)立董事在行使職權(quán)時(shí)，應(yīng)公正地對(duì)待公司整體利益和股東之間的利益，重點(diǎn)在于以維護(hù)中小股東等弱視群體的利益。        

（3）專業(yè)性是指獨(dú)立董事必須具備一定的專業(yè)素質(zhì)和能力，能夠憑自己的專業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)對(duì)公司的董事和經(jīng)理以及有關(guān)問題獨(dú)立地做出判斷和發(fā)表有價(jià)值的意見。

二、我國(guó)獨(dú)立董事制度的引入

中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2001年頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》(以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見》)，根據(jù)該規(guī)范性文件，上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事制度。上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨(dú)立董事對(duì)上市公司及全體股東負(fù)有誠(chéng)信與勤勉義務(wù)。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律法規(guī)、本著指導(dǎo)意見和公司章程的要求，認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨(dú)立董事獨(dú)立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事，并確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé)。上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨(dú)立董事，其中至少包括一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士(會(huì)計(jì)專業(yè)人士是指具有高級(jí)職稱或注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格的人士)。

獨(dú)立董事制度是為了完善我國(guó)上市公司治理機(jī)制的一項(xiàng)舉措，遏制我國(guó)上市公司股權(quán)集中度過高、內(nèi)部人控制和監(jiān)督機(jī)制缺乏等損害中小股東利益的行為，對(duì)大股東形成有效的監(jiān)督和制約作用。獨(dú)立董事制度畢竟是起源于西方發(fā)達(dá)國(guó)家，從獨(dú)立董事制度引進(jìn)我國(guó)到現(xiàn)在，其“本土化”進(jìn)程仍然受到普遍質(zhì)疑，因此，對(duì)我國(guó)上市公司獨(dú)立董事有效性的研究十分必要。根據(jù)理論和實(shí)證的分析結(jié)果，對(duì)獨(dú)立董事的相關(guān)運(yùn)行機(jī)制進(jìn)行改革和改善，從而建立適合我國(guó)國(guó)情的獨(dú)立董事公司治理機(jī)制，推動(dòng)我國(guó)現(xiàn)代企業(yè)制度的構(gòu)建。

三、制約因素

1.獨(dú)立董事制度的效率約束分析

即獨(dú)立董事制度的有效性與獨(dú)立董事的獨(dú)立性、激勵(lì)約束機(jī)制的設(shè)計(jì)和信息、時(shí)間、預(yù)算等因素密切相關(guān)信息約束。獨(dú)立董事的效率依賴于向董事會(huì)披露的信息質(zhì)量。獨(dú)立董事作為外部人不可能了解公司的業(yè)務(wù)情況，完全依賴于經(jīng)理層的介紹才得以了解公司的事情，管理層是董事會(huì)和獨(dú)立董事獲得信息的主要渠道，所以，他們實(shí)際上是通過經(jīng)理層的眼睛看問題。

2.時(shí)間約束

獨(dú)立董事往往沒有時(shí)間來完全了解他們所供職的產(chǎn)業(yè)及其公司的情況。獨(dú)立董事工作的時(shí)間不足加上公司業(yè)務(wù)日趨復(fù)雜專業(yè)化，一年之中在董事會(huì)的工作也是為了準(zhǔn)備和參加董事會(huì)或正式的委員會(huì)會(huì)議，很少有時(shí)間同管理人員或顧客作非正式的交流，難以對(duì)公司的組織、文化和人際關(guān)系等保持足夠的敏感，獨(dú)立董事進(jìn)行判斷就會(huì)依賴一般的經(jīng)驗(yàn)、常識(shí)以及敏銳的商業(yè)頭腦，而不是完全依賴具體的專業(yè)知識(shí)，難以形成真正的獨(dú)立的看法。

3.獨(dú)立性約束

任免的獨(dú)立性，獨(dú)立董事候選人由誰(shuí)來提名、如何選舉產(chǎn)生，決定著他們將代表誰(shuí)的利益，以何種立場(chǎng)去做出判斷和行事，獨(dú)立董事的任免應(yīng)獨(dú)立于內(nèi)部董事和經(jīng)理層，如果說獨(dú)立董事是作為公司整體利益和中小股東利益（或許還可以說是作為社會(huì)利益和與公司利益相關(guān)者）的代表進(jìn)入公司董事會(huì)，以控制大股東及其派出的董事、高級(jí)管理人員及其他在公司中代表控股股東利益者為主要監(jiān)督對(duì)象，那么就不應(yīng)該由控股股東或其控制的董事會(huì)選擇或決定獨(dú)立董事候選人，在選舉投票時(shí)，控股股東及其派出的董事應(yīng)該回避表決。由于上述因素，我認(rèn)為應(yīng)該從以下方面去完善。

四、我國(guó)獨(dú)立董事制度運(yùn)行中出現(xiàn)的一些問題

1.獨(dú)立董事“出身”不獨(dú)立；

2.獨(dú)立董事報(bào)酬來源不獨(dú)立；

3．獨(dú)立董事行權(quán)不積極，且行權(quán)無保障，最終難以達(dá)到設(shè)置獨(dú)立董事制度的目的；

4.獨(dú)立董事缺乏單獨(dú)的責(zé)任制度和保險(xiǎn)制度；

5.獨(dú)立董事階層管理松散。