我國上市公司獨立董事制度的分析(一)

我國上市公司獨立董事制度分析

[摘 要]我國上市公司獨立董事制度的現狀為股權結構獨特、股東大會失靈、董事會失靈和機構投資者的勢力日益強大等，由于中國的上市公司國有股比重過大，公司治理結構不完善，大股東掠奪中小股東的事例屢屢發生，一直未能順利推行因此，想從根本上解決公司治理的“源頭”問題，目前還缺乏政策支持，這就是我國上市公司獨立董事制度建設的背景。

[關鍵詞獨立董事制度的現狀、背景、有效性  制約因素  完善獨立董事制度  

一、獨立董事的定義

1、概念

獨立董事，又稱為外部董事、獨立非執行董事。中國證監會對獨立董事的定義是：“不在上市公司擔任除董事外的其它職務，并與其受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事。

2、性質

獨立董事獨立于公司的管理和經營活動，以及那些有可能影響他們做出獨立判斷的事務之外，不能與公司有任何影響其客觀、獨立地做出判斷的關系，在公司戰略、運作、資源、經營標準以及一些重大問題上做出自己獨立的判斷。 

3、特點

（1）獨立性獨立董事的最大特點是其獨立性。

所謂獨立是指獨立董事必須在人格、經濟利益、產生程序、行權等方面獨立，不受控股股東和公司管理層的限制。

（2）公正性獨立董事在行使職權時，應公正地對待公司整體利益和股東之間的利益，重點在于以維護中小股東等弱視群體的利益。        

（3）專業性是指獨立董事必須具備一定的專業素質和能力，能夠憑自己的專業知識和經驗對公司的董事和經理以及有關問題獨立地做出判斷和發表有價值的意見。

二、我國獨立董事制度的引入

中國證監會于2001年頒布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》(以下簡稱《指導意見》)，根據該規范性文件，上市公司應當建立獨立董事制度。上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務。獨立董事應當按照相關法律法規、本著指導意見和公司章程的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關注中小股東的合法權益不受損害。獨立董事獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人或者其他與上市公司存在利害關系的單位或個人的影響。獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責。上市公司董事會成員中應當至少包括1/3的獨立董事，其中至少包括一名會計專業人士(會計專業人士是指具有高級職稱或注冊會計師資格的人士)。

獨立董事制度是為了完善我國上市公司治理機制的一項舉措，遏制我國上市公司股權集中度過高、內部人控制和監督機制缺乏等損害中小股東利益的行為，對大股東形成有效的監督和制約作用。獨立董事制度畢竟是起源于西方發達國家，從獨立董事制度引進我國到現在，其“本土化”進程仍然受到普遍質疑，因此，對我國上市公司獨立董事有效性的研究十分必要。根據理論和實證的分析結果，對獨立董事的相關運行機制進行改革和改善，從而建立適合我國國情的獨立董事公司治理機制，推動我國現代企業制度的構建。

三、制約因素

1.獨立董事制度的效率約束分析

即獨立董事制度的有效性與獨立董事的獨立性、激勵約束機制的設計和信息、時間、預算等因素密切相關信息約束。獨立董事的效率依賴于向董事會披露的信息質量。獨立董事作為外部人不可能了解公司的業務情況，完全依賴于經理層的介紹才得以了解公司的事情，管理層是董事會和獨立董事獲得信息的主要渠道，所以，他們實際上是通過經理層的眼睛看問題。

2.時間約束

獨立董事往往沒有時間來完全了解他們所供職的產業及其公司的情況。獨立董事工作的時間不足加上公司業務日趨復雜專業化，一年之中在董事會的工作也是為了準備和參加董事會或正式的委員會會議，很少有時間同管理人員或顧客作非正式的交流，難以對公司的組織、文化和人際關系等保持足夠的敏感，獨立董事進行判斷就會依賴一般的經驗、常識以及敏銳的商業頭腦，而不是完全依賴具體的專業知識，難以形成真正的獨立的看法。

3.獨立性約束

任免的獨立性，獨立董事候選人由誰來提名、如何選舉產生，決定著他們將代表誰的利益，以何種立場去做出判斷和行事，獨立董事的任免應獨立于內部董事和經理層，如果說獨立董事是作為公司整體利益和中小股東利益（或許還可以說是作為社會利益和與公司利益相關者）的代表進入公司董事會，以控制大股東及其派出的董事、高級管理人員及其他在公司中代表控股股東利益者為主要監督對象，那么就不應該由控股股東或其控制的董事會選擇或決定獨立董事候選人，在選舉投票時，控股股東及其派出的董事應該回避表決。由于上述因素，我認為應該從以下方面去完善。

四、我國獨立董事制度運行中出現的一些問題

1.獨立董事“出身”不獨立；

2.獨立董事報酬來源不獨立；

3．獨立董事行權不積極，且行權無保障，最終難以達到設置獨立董事制度的目的；

4.獨立董事缺乏單獨的責任制度和保險制度；

5.獨立董事階層管理松散。