民間口頭合同中的法律問題分析2015(二)

     綜上，正是由于《合同法》的施行，不但使我國關于合同形式的保留聲明的初衷不能實現，而且使人民法院在適用《公約》時，在合同形式問題上會陷入法律適用的“怪圈”。是繼續堅持保留，修改國內法與之協調，還是撤回保留，使得《公約》與國內法保持一致，結果似乎是不言而喻的。但是，在目前我國仍堅持該項保留的現實條件下，人民法院不得不面臨這一難題。筆者認為，人民法院在審理具體案件中不應只是著眼于保留聲明未撤回的事實，簡單地認定口頭合同無效，而是應正視“躲藏”在這項保留背后的矛盾和無奈，進行理性的思考，作出適當的裁判。

   五、人民法院對口頭協議的認定和處理主要有下列幾種情況：

   １、如果當事人對口頭協議的存在無異議，協議內容又不違法，應認定合同有效；  ２、如果當事人對口頭協議存在有異議，又無證據證明協議存在的，法院可裁定不予受理，已受理的可裁定駁回起訴； ３、如果當事人對口頭協議存在無異議，且已實際履行或部分履行的，僅對協議中的質量、期限、價款等合同主要內容有異議的，又不能通過協商達成協議的，按照民法通則第８８條規定的精神處理；  ４、雖然當事人對口頭協議的存在無異議，但當事人對協議中的數量、品種、質量、期限、價格等未達成一致意見，且未實際履行的，按合同未成立處理。如已實際全部或部分履行的，依實際履行情況處理。

《中華人民共和國民法通則》第五十六條規定：“民事法律行為可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規定用特定形式的，應當依照法律規定。”

《合同法》第十條規定，當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規規定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。因此，可以認為口頭協議也是合同的一種表現形式，如果雙方都認可的口頭協議，在法律上認定為有效，但如果一方違約，主張一方的舉證能形成完整的證據鏈，口頭協議也具有法律效力。國家法律規定的應當采取書面合同的，當事雙方卻僅進行口頭約定，主張方能舉證證明自己已經履行了協議，可以視為有效。

法律規定，訂立合同的形式可以是書面的方式，也可以是口頭合同。口頭合同比起書面合同簡便易行，只要法律沒有規定一定要訂立書面合同，而口頭合同只要是雙方真實的意思表示，也同樣是有效的。國家法律規定的必須要采用書面協議的方式，比如建設工程合同、技術開發合同、房屋銷售合同等，如果這類合同采取口頭約定的形式，那么可視無效，不受法律保護。

六、口頭合同發生糾紛時注意事項

1.產生糾紛的舉證

主張方敗訴的原因大多是因為舉證困難，按照民事訴訟法的證據種類、證人證言，以及約定合同時的錄音、錄像都可以作為證據使用，原告方在舉證時，首先應該證明自己已經完成了合同中約定的內容。口頭協議產生糾紛，在協商解決階段，利益受損方的證據搜集是關鍵。

王克明：根據最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》第4條的規定：人民法院審查借貸案件時，應要求原告提供書面證據；無書面證據的，應提供必要的事實證據。所以，口頭約定一旦訴至法院，主張方要提供當時發生合同約定行為的證據，這類案件由于證人證言的隨意性很大，很難予以采信，這時就需要主張方提供當時履行合同時的間接證據，雙方履行口頭合同時，往來的傳真、電子郵件、票據、電話錄音、聊天記錄等。

2.實踐中規避風險

親友之間，如果發生經濟往來進行口頭約定時，按照民間的習俗，一般不簽訂書面協議。所以我建議，針對這類口頭協議，第一是慎重選擇合同相對人，并著重考察其誠實信用狀況，并對其進行資產考察；二是應該找雙方共同的親戚或是毫無利害關系的第三人，在三方都在場的情況下進行口頭協商；三是如果發現對方有可能在日后履行合同中發生困難，最好要求對方提供擔保人；四是合同履行期間，也要及時關注對方的動態，并留下相關證據；五是對涉及重大利益的合同，最好采用書面形式簽約，以此來規避潛在的道德風險。

如果雙方當事人長期通過口頭協議進行合作，可以在后續履行口頭合同中，通過書面、電子郵件、傳真等書面方式來溝通，這些文件、信函、意見、信息溝通，也都會成為口頭合同的有益補充和證明。親友之間口頭約定金額較大的借款合同，如果礙于情面僅進行口頭協議，又缺乏第三人在場，最好能夠妥善保存好銀行提供的各種票據，盡量避免使用現金支付。

3.不宜采用口頭協議

值得注意的是，隨著技術手段的進步，雙方通過電子郵件、QQ聊天約定的合同，也可以視為書面合同，《合同法》第十一條規定，書面形式是指合同書、信件以及數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等可以有形地表現所載內容的形式。相比口頭協議，書面形式的合同由于對當事人之間約定的權利義務都有明確的文字記載，能夠提示當事人適時地正確履行合同義務，當發生合同糾紛時，也便于分清責任，正確、及時地解決糾紛。在實踐中，一般具有標的額大、合同內容復雜、履行期限較長等的合同關系，為慎重起見，要采用書面形式訂立，法律明確規定，如案例一所涉及的技術合同、保險合同、委托代理合同、建設工程合同、運輸合同，應當采取書面合同。

    七、案例分析

案例一、

畢業生小張在人才市場順利與一家培訓公司達成招聘協議。在雙方協商過程中，培訓公司經理承諾試用期結束小張轉正后將另外有電話補貼和交通補貼。對于經理的口頭承諾，小張非常不放心，希望經理能在就業協議書上進行相關的文字說明。經理也同意了，但對于具體數目，經理說如果現在約定數目，在試用期后公司進行補貼調整的話，小張會吃一點虧，因此建議小張到公司報到后簽訂正式勞動合同時再定。小張見經理說得也在理，所以沒有反對。 　但當小張到公司報到簽勞動合同時，看到合同里有關電話補貼和交通補貼的相關條款時，卻有點懵了。合同里規定，電話補貼只限于公司的業務電話費，如果是私人電話費則要相應的進行扣除。而交通補貼也只是補貼小張每個月現住所到單位的幾條公共交通費。而小張因租房住在單位附近，因此交通補貼實際為零。 　小張拿著合同去找公司人事部門詢問，人事部門很明確地答復小張，以當初的協議為依據，以公司的制度為標準，結合小張的具體情況，相關補貼只能這樣。小張很委屈地問，當初招聘經理不是答應數目另定嗎？人事部門經理說，口說無憑，人事部門核定員工收入時只能按雙方協議辦事。招聘經理當初定下的標準也以書面文字為準，我們無能為力。 　小張這才意識到，協議一定要落實到書面上才會有用，而對于口頭協議如果得不到對方認可，那只能是一句空話。同時自己也沒有相關證據來證明雙方有過口頭協議。帶到如此，只能自己吃虧了。

案例二、

黃先生說，今年8月，他從外地來洛陽工作。為上班方便，黃先生在單位附近城中村找了一所房子準備租下。房東領著黃先生看完房子后，黃先生表示滿意，雙方大致商定了一下，但是并未簽訂房屋租賃合同[1]。“我當時急著找個房子住下，也沒考慮那么多。”黃先生說，房東告訴他不用簽協議，“登個記就行。”

據黃先生回憶，房東當時掏出一個小筆記本，然后在上面登記了黃先生的身份證號、電話等信息，而后告訴黃先生除房租外，還需交納100塊錢押金。黃先生表示疑問，但房東堅決表示付押金“是規矩”。

“押金是必須要付的，等你退房時會還給你。”房東告訴黃先生。

雙方口頭約定，租期滿三個月后，黃先生可自行選擇是否續租，若決定不再續租，房東退還100塊錢押金。

到了11月初，因房租上漲，黃先生便尋思著換個房子租。此時，房東卻告訴黃先生：換房子可以，但是房租概不退還。理由是，黃先生沒有提前通知房東，且黃先生把租住的房間弄得凌亂不堪。而這些事項，在之前租房時，房東并未提及。“早知道當初定個合同了，口頭協議不靠譜。”黃先生很懊惱，因為嫌麻煩，結果導致如今的不歡而散。

總結。

   在現實生活中無論是那種合同，我們簽訂時都必須謹慎。了解該有的法律常識，才不至于在發生糾紛時顯得被動，盡量讓自己在任何情況下都處于有利地位，以防造成不必要的損失。

【參考文獻】

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