淺談我國商業(yè)賄賂及其法律責(zé)任(二)

三、完善我國商業(yè)賄賂行為的規(guī)定

    (一)完善民事責(zé)任的規(guī)定

《反不正當(dāng)競爭法》懲罰的主要是行賄者，如果加大商業(yè)賄賂違法成本，讓行賄者得不償失，行賄者最終可能會在數(shù)倍于利潤的經(jīng)濟處罰前放棄行賄的念頭。

    1.大幅提高固定數(shù)額的罰款幅度

考慮到我國的經(jīng)濟情況，可將罰款幅度由目前的1萬元以上20萬元以下提高到5萬元以上50萬元以下，有非法所得的，除了規(guī)定沒收非法所得以外，還可以對當(dāng)事人處以非法所得2倍的罰款。對商業(yè)賄賂的處罰應(yīng)該采取更為靈活多樣的方式，根據(jù)不同案件的具體情況，綜合考慮賄賂金額、賄賂情節(jié)、危害后果等因素，采取罰款、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，吊銷營業(yè)執(zhí)照等多種手段，有效打擊各種商業(yè)賄賂行為。[4 種明釗，主編.競爭法[M].北京:法律出版社， 2005.335.

]4

    2.完善有關(guān)經(jīng)營者的損害賠償權(quán)利

    《反不正當(dāng)競爭法》第20條規(guī)定:“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤，并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費用�！北緱l款沒有界定“被侵害的經(jīng)營者”應(yīng)具備的條件，在權(quán)利歸屬方面比較模糊。筆者認為，可以借鑒《反壟斷法》第12條關(guān)于“相關(guān)市場”的規(guī)定，即“相關(guān)市場”是指經(jīng)營者在一定時期內(nèi)就特定商品或者服務(wù)(以下統(tǒng)稱商品)進行竟?fàn)幍纳唐贩秶�和地域范圍。”在《反不正�?dāng)競爭法》中規(guī)定“相關(guān)市場”的經(jīng)營者即為“被侵害的經(jīng)營者”，有權(quán)要求實施商業(yè)賄賂的侵害方承擔(dān)民事責(zé)任。由于商業(yè)賄賂行為所造成的損害后果不是直接的，它往往體現(xiàn)在多個方面，很多時候只是表現(xiàn)在經(jīng)營者損失了一種公平競爭的機會，或者說是一種公平取勝的可能性。在商業(yè)賄賂案件中，當(dāng)被侵害的經(jīng)營者的實際損失或侵害方獲利不能確定的情況下，可以采用法定賠償(定額賠償)。筆者建議，可以參照知識產(chǎn)權(quán)法關(guān)于定額賠償?shù)囊?guī)定，將商業(yè)賄賂的定額賠償數(shù)額規(guī)定在50萬元以內(nèi)。

    

(二)完善監(jiān)督制度

    商業(yè)賄賂一般都是一對一的交易，隱蔽性強，查處取證困難，僅僅靠有關(guān)部門的日常監(jiān)管、市場巡查和調(diào)查取證，是很難發(fā)現(xiàn)線索的。為了使執(zhí)法機關(guān)更有效地發(fā)現(xiàn)和查處商業(yè)賄賂案件，廣泛動員社會力量來揭發(fā)商業(yè)賄賂行為。許多國家建立了商業(yè)賄賂舉報制度。例如，日本制定了《公益舉報人保護法》，努力保護揭發(fā)和透露公司主管或分管人員違法舞弊行為的舉報人。規(guī)定要為舉報人嚴格保密，不得以任何形式泄露舉報人的真實身份，并對舉報商業(yè)賄賂的單位和個人，給予重獎。其次，公司不得以任何理由解雇或用其他任何形式打擊報復(fù)舉報人。如果發(fā)生此種情況，將按有關(guān)法律嚴肅處理。我國有關(guān)機關(guān)雖然也有相應(yīng)的舉報制度，但在舉報方式、為舉報人保密、提供獎勵等方面還有改進的必要,要拓寬舉報渠道，切實有效提高知情人員舉報商業(yè)賄賂行為的積極性。首先要創(chuàng)新改進舉報方式。在設(shè)置舉報箱、向社會公布舉報電話、開通信函舉報、上街法制宣傳當(dāng)面接受舉報等傳統(tǒng)形式基礎(chǔ)上，不斷創(chuàng)新改進舉報方式，方便群眾舉報，如開通網(wǎng)上舉報、線人舉報、推廣密碼舉報等新形式。在方便群眾舉報的同時，從技術(shù)上加強安全系數(shù)。如在密碼舉報情況下，由舉報人在信函舉報、電話舉報或網(wǎng)上舉報時自己設(shè)定密碼，通過密碼和舉報受理部門來聯(lián)系，受理部門以密碼形式與舉報人在社會上公開聯(lián)系，從受理、登記、審批、轉(zhuǎn)辦、查處、獎勵各環(huán)節(jié)嚴格保密。其次要嚴懲侵害舉報人權(quán)益的違法犯罪行為。實行舉報人保護責(zé)任倒查的作法，明確舉報處理人員的責(zé)任。收到的舉報線索材料應(yīng)一律歸口管理，由專人統(tǒng)一管理，認真做好登記備案、受理、保管、移送、調(diào)查、反饋、獎勵等工作，同時嚴格保密制度，不準(zhǔn)摘抄、復(fù)印、壓案、銷毀舉報材料，嚴禁泄露舉報人姓名等基本情況，在舉報線索移交時也應(yīng)建立相應(yīng)的手續(xù)，防止丟失、泄密。將了解舉報線索的人員限制在最小范圍內(nèi)，絕不能把舉報線索轉(zhuǎn)到被舉報人單位。一旦發(fā)現(xiàn)舉報線索泄漏，要倒查責(zé)任。提高打擊舉報人的犯罪行為的刑罰幅度，對侵害舉報人利益的違法犯罪行為，規(guī)定更加嚴格的法律責(zé)任。再次要改進舉報人獎勵制度。加強獎勵經(jīng)費的保障，加大獎勵的力度與幅度。公布獎勵標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)額，但同時也要做好獎金發(fā)放的保密工作，防止因發(fā)放獎金暴露舉報人身份從而導(dǎo)致打擊報復(fù)舉報人的情況出現(xiàn)。如密碼舉報、網(wǎng)上舉報時，獎金的發(fā)放不直接與舉報人見面，也不當(dāng)面交給舉報人而是通過銀行帳戶轉(zhuǎn)存，使受獎勵者能夠安全地獲得獎勵。

    

(三)完善刑罰設(shè)制

    1.增設(shè)財產(chǎn)刑

    對那些于金錢有較強感受力的人來說，財產(chǎn)刑能起到一定的作用。財產(chǎn)刑包括罰金和沒收財產(chǎn)。對商業(yè)賄賂犯罪適用財產(chǎn)刑，不僅從金錢上剝奪了犯罪人通過犯罪手段所獲得的不法利益，而且給予犯罪人欲得反虧的懲罰。許多國家在立法上普遍對商業(yè)賄賂罪規(guī)定了罰金刑。筆者認為我國也應(yīng)仿照其他國家作法，對商業(yè)賄賂犯罪增設(shè)財產(chǎn)刑，在立法上堅持罪罰相當(dāng)，利于執(zhí)行的原則。對重刑犯，部分可繼續(xù)適用沒收財產(chǎn)刑，部分適用罰金刑。重刑犯以判處自由刑為主，罰金數(shù)額可相對少些，對輕刑犯可較多單處罰金、適用緩刑或并處罰金，罰金數(shù)額可相應(yīng)增大。具體設(shè)想如下:

    (1)被判處十年以上有期徒刑的賄賂犯罪均規(guī)定并處沒收全部財產(chǎn)。主要罪種包括公司、企業(yè)人員受賄罪，對公司、企業(yè)人員行賄罪，受賄罪，行賄罪。（2)被判處三年以上不滿十年有期徒刑的賄賂犯罪均規(guī)定并處沒收部分財產(chǎn)或并處賄賂數(shù)額的一倍以上二倍以下的罰金。(3)沒收財產(chǎn)刑均規(guī)定“應(yīng)當(dāng)并處”沒收財產(chǎn)，而不是規(guī)定“可以并處”沒收財產(chǎn)，防止執(zhí)法不統(tǒng)一。(4)明確沒收財產(chǎn)刑執(zhí)行的相關(guān)規(guī)定。在全部沒收財產(chǎn)時，刑法應(yīng)有條文詳細規(guī)定“保留必需的生活費用”的具體范圍。

    2.改造資格刑

    增設(shè)剝奪、限制從業(yè)資格刑，對行賄犯罪和受賄犯罪，均規(guī)定剝奪及限制其市場準(zhǔn)入或者擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的資格，以剝奪其再犯能力。對“剝奪政治權(quán)利”的內(nèi)容進行分解并充實資格刑，如針對商業(yè)賄賂者的商品經(jīng)營身份，根據(jù)賄賂情節(jié)對單位分別并處或單處剝奪榮譽稱號、限制經(jīng)營范圍、予以強制解散等，對個體可并處禁止一定時期內(nèi)從事經(jīng)營活動或擔(dān)任經(jīng)濟組織的管理人員等，以此動搖商業(yè)賄賂犯罪主體“利用職務(wù)之便”的行為基礎(chǔ)，從而有效預(yù)防主體的再次犯罪，尤其在對單位執(zhí)行罰金刑困難的情況下可使判決真正做到罪刑相適應(yīng)，解決單位犯罪刑罰單一的弊端，對治理商業(yè)賄賂有一定的現(xiàn)實意義和遠期效應(yīng)。此外，資格刑完善以后可以對罪行較輕的商業(yè)賄賂犯罪主體獨立適用資格刑或結(jié)合財產(chǎn)刑適用，使刑罰適用可選擇模式增多，有利于刑罰目的的充分實現(xiàn)。

    3.限制緩刑的適用范圍及嚴格假釋、減刑、監(jiān)外執(zhí)行的適用條件和審批程序

    為了防止對商業(yè)賄賂犯罪濫用緩刑，應(yīng)在刑法上明文限制緩刑的適用范圍。筆者認為，刑法可以明文規(guī)定，只有在具有自首、立功等法定從輕情節(jié)以及退贓表現(xiàn)好的情況下才可以考慮適用緩刑。商業(yè)賄賂犯罪的行為人通常具有較高的經(jīng)濟地位、政治地位和社會地位，文化素質(zhì)往往較高，而且這些人往往有較大的關(guān)系網(wǎng)，很容易通過疏通各種關(guān)系而獲假釋、減刑或監(jiān)外執(zhí)行。為了防范這些人利用關(guān)系獲得提前釋放，也為了加強刑罰對商業(yè)賄賂犯罪行為人的威懾力，我國刑法對假釋、減刑、監(jiān)外執(zhí)行等刑罰執(zhí)行制度應(yīng)明文規(guī)定更高的適用條件和更嚴格的審批程序。[5吳宗憲.治理商業(yè)賄賂之我見[J]，人民檢察，2006，(7)，13.]5

結(jié)   語

    

通過以上論述，筆者試著從商業(yè)賄賂的概念、特征及其表現(xiàn)形式入手，剖析商業(yè)賄賂的形成原因，闡述商業(yè)賄賂對經(jīng)濟秩序的破壞和帶來的不良影響，并結(jié)合國情，從我國有關(guān)禁止商業(yè)賄賂行為的立法情況，試著以維護公平競爭的市場秩序為目的，就現(xiàn)行相關(guān)立法，淺析我個人的看法。雖然我國在商業(yè)賄賂方面的立法較多，但作為一門獨立的法律法規(guī)實施時間還比較短，因而存在這樣那樣的缺陷是不可避免。這有待于在實踐中加以完善。就當(dāng)前國際形勢看，隨著國際間經(jīng)濟交往的加強，這就要求有一個公平、公開的市場競爭體制，禁止各種不正當(dāng)競爭行為的出現(xiàn)，因而商業(yè)賄賂作為其一，世界各國紛紛立法，對其加以限制，以維護良好的競爭秩序，使本國在國際上的經(jīng)濟交往中免受其害。就我國而言，中國加入WTO，國內(nèi)經(jīng)濟要與世界經(jīng)濟接軌，這就要求我國在市場運作及相關(guān)立法上與之相適應(yīng)，從商業(yè)賄賂的危害中，我們也可以看出，禁止商業(yè)賄賂是勢在必行，中國加入WTO以后，商業(yè)賄賂等不正當(dāng)競爭手段搞跨的不僅僅是國內(nèi)某一企業(yè)的經(jīng)濟，而是勢必會給我國整個民族經(jīng)濟帶來巨大的沖擊，在國際經(jīng)濟往來中難于立足，這是我們每一個炎黃子孫所不愿看到的，因而這就要求經(jīng)營者嚴格守法，與各種不正當(dāng)?shù)母偁幮袨槎窢帲粐�家相關(guān)職權(quán)部門，必須加大打擊力度，從重、從嚴、從快地打擊商業(yè)賄賂等不正當(dāng)競爭行為，以保護經(jīng)營者的合法利益，維護正常的市場競爭秩序。只有這樣，才能使我國民族經(jīng)濟在國際交往中充滿生機，穩(wěn)步增長�！� 

致 謝

我的論文是在指導(dǎo)教師胡悅老師的細心指導(dǎo)下進行的，從選題、資料收集、提綱寫作、到論文撰寫都傾注老師大量的心血。在每次遇到問題時老師都不辭辛苦地指導(dǎo)、講解，花費了老師不少寶貴的時間。在此，我向老師致以誠摯的敬意和衷心的感謝。導(dǎo)師嚴謹?shù)闹螌W(xué)態(tài)度，高度的責(zé)任心使我終身受益！

此外，在論文寫作過程中還得到學(xué)習(xí)中學(xué)各位老師熱心幫助，在此表示衷心的感謝！

主要參考文獻

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[16]參見“最高人民法院《關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》”.

[17]國家工商局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第八條.