從法律行為看“建筑工程黑白合同”效力(二)

從國家機關的利益看，經其公示的信息、內容要有公信力。從上述黑白合同看出，使黑白合同產生差異的在于第三方——登記機關的存在。這一機關存在意味著當事人之間在約定的債權債務關系之余還有國家的法定義務或者是其他相關的問題需要分析。登記機關是國家公權力的表征，是公權力的具體實踐部門，經過登記機關認證的文件具有公信、公示的效力是行政行為的應有之義。白合同作為登記機關備案的文件，從上述的效力角度分析，具有優于黑合同的效力也無可厚非。這種立法的選擇是國家對于公權力的一種維護，是國家公信力的一種保障，也是國家立法政策的一種考量。

因此，白合同的效力顯然優于黑合同。于是，經過價值的權衡，在本文中，排除黑白合同違法性的問題，在黑白合同處于效力待定的情形下，應該支持國家關于白合同的選擇，否認黑合同的效力。

其實，作為一種價值的考量和選擇，主要是關于國家究竟更看重哪方面的利益。在現代交易日益頻繁的今天，因為信息不對稱等原因，第三人的利益往往得不到有效的保障，而國家的權威也常常因此受到忽略，于是，從這方面的角度出發，本文認定白合同的公示效力，黑合同盡管是當事人真實的意思表示，但在其內容可能違法的前提下，認定其無效。這種選擇是不得已的，事實上，在未來的發展中，我們更需要規避此類問題的發生。于是，怎樣將該問題處理好，是下一步我們需要考慮的問題。

三、規范建筑工程黑白合同建議

建筑工程黑白合同產生有一定的社會原因，所以社會條件的改善會是我們最基本的選擇。

首先，公共部門加強監管。從成因分析來看，“白合同”價款高于“黑合同”是因為開發商可以在后期向物價部門申報房屋銷售價時憑借較高的中標價得到令人滿意的銷售價。因此，物價部門需要加強監管，甚至連同其他部門一種管理，形成多頭監管的局面。這種情形下，當事人不易成就黑白合同。同時在針對發包人要求承包人墊資問題的處理上，銀行可以通過加強對資金申請的審核，在符合標準的情況下，盡可能地提供有利的外部環境，幫助承包人改善承包條件，客觀上減少雙方簽訂“黑白合同”的可能性。

其次，完菩招投標過程管理。招投標活動是合同締約的過程，招投標過程管理質量直接影響合同的締約。建議在實行經評審的最低投標價法進行評標的項目中，合理認定施工組織設計部分的重大偏差[ 李耀亭：《經評審的最低投標價法評標辦法研究》，中國鐵路工程建設網，2010年11月7日]。不輕易廢標，以避免招標人的損失。通過科學、合理、公正的招投標管理,創造合同締約的良好氛圍。

再次，建立行業協會，規范行為標準。黑白合同在建筑工程盛行，因為建筑業存在施工團隊多，工程項目少的現狀。各施工團隊為爭取優質的項目，常常發生惡性的競爭，這是黑白合同產生的重要原因。所以，通過行業協會的行為準則和規章，規范行業操守，從主觀上進行自我約束，根源上減少黑白合同產生，自覺抵制“黑白合同”。

最后，發揮公證的效力。本文嘗試提出這樣一種想法，在行政機關對當事人登記的合同要求其公證。通過公證這道程序確定雙方公示的這一合同為唯一的且實際履行的合同。倘若還有其他合同存在，以公示合同的效力為準。本文以為，通過國家公權力的限制，強制當事人對其法律行為負責，不失為一種規范行業行為的好選擇。

綜上所述，在黑白合同暫時無法規避的情形下，與其否認其雙方的效力，不如通過立法基于一個合理的引導，認定白合同的效力，否認黑合同的效力是作者的選擇。同時，本文希望最后的一些建議和補充，減少實踐中此類現象的存在，讓未來的工程建設合同日益規范和完善。

參考文獻

1、魏振瀛：《民法》，北京大學出版社、高等教育出版社，2006年版

2、史尚寬：《民法總論》，中國人民大學出版社，2001年版，88頁

3、黃松有：《最高人民法院建設工程施工合同司法解釋的理解與使用》，人民法院出版社，2004年11月

4、徐滌宇：《合同效力正當性的解釋模式及重建》，法商研究，2005第3期

5、http://www.civillaw.com.cn/Article/default.asp?id=13623，《論“民事法律行為”命名的謬誤》，米健

6、周澤：《建設工程“黑白合同”法律問題研究——兼對最高法院一條司法解釋的批評》，《中國青年政治學院學報》，2006第1期，第91-96頁

7、孫鵬雷：《法律行為效力分析》，《法制與社會》2008年第16期，第11頁

8、賴偉：《淺析建設工程“黑白合同”的法律效力問題》，《法制與社會》，2007年第6期

9、楊鵬、劉尊知：《建設工程“黑白合同”的認定與處理》，《人民司法•案例》，2009年第14期，第74-77頁

10、高印立、張紹發、黃麗芳：《建設工程“黑白合同”的效力及認定》，《建筑經濟》，2011年第6期，第34-36頁

11、劉東升：《試探民事法律行為的成立與生效》，《沈陽師范學院學報社會科學版》，1999年第4期，第23-26頁

12、錢思雯：《建設工程“黑白合同”效力問題研究》，《常熟理工學院學報》（哲學社會科學）2011年第3期，第68-72頁

13、陳學勤：《淺析法律行為的成立、有效與生效》，《法制與社會》2009年第6期，第9-10頁

14、林春柏：《論建設工程施工領域的黑白合同》，四川大學， 2005年