論北京餐飲業(yè)老字號品牌的法律保護(二)

4、法律法規(guī)存在盲區(qū)

在很長時間內(nèi)，缺乏明確的評定中華老字號的標準。自愿商業(yè)部做出評定中華老字號的工作后，一些不符合老字號標準的企業(yè)經(jīng)常以中華老字號的名義作廣告做宣傳，對真正的中華老字號的產(chǎn)品信譽和廠商的名譽造成不良影響，嚴重損害了中華老字號企業(yè)的利益，也降低了“中華老字號”的品牌價值。目前，缺乏保護中華老字號的法律法規(guī)，缺乏老字號的保護機制，“中華老字號”證明商標的濫用和盜用、老字號的濫用和盜用，嚴重降低了中華老字號的品牌價值，但是沒有具體的立法保護機制。沒有對“中華老字號”的保護統(tǒng)一立法，老字號商號的登記，商標權(quán)的取得，商號和商標權(quán)的沖突的法律解決機制都是無法可依。老字號之間發(fā)生糾紛的一個很重大的原因就是法律存在保護的盲區(qū)。目前，字號登記、字號權(quán)的取得，字號的構(gòu)成條件、評估、投資、侵權(quán)責任及管理等內(nèi)容，仍然還存在著法律空白。我國法律目前對老字號商號權(quán)的保護以及對商標與字號權(quán)利沖突等問題鮮有規(guī)定。

法律意識淡薄，尤其是商標意識，假貨充斥市場。老字號凝結(jié)著民族精神、歷史文化和地理屬性，它是一種獨特的標識，老字號在歷史的長河中洗練而出，積累了難以估計的無形財富，本身就是巨大的無形資產(chǎn)，但是，由于我們法律意識淡薄，保護老字號的意識淡薄，廣州有不少老字號連商標都沒有注冊，北京也有部分老字號至今沒有注冊商標。由于缺乏商標意識，造成許多優(yōu)秀的品牌無形資產(chǎn)的流失，老字號被搶注的情形經(jīng)常發(fā)生，青島啤酒在美國搶注，同仁堂、女兒紅、杜康和狗不理在日本被搶注，阿詩瑪在菲律賓被搶注，鳳凰在印尼被搶注，竹葉青在韓國被搶注。企業(yè)商品或者商標被假冒時有發(fā)生，北京六必居食品有限公司的六必居醬菜經(jīng)常被假冒，全國各地許多飯店冒充是東來順的連鎖店。許多企業(yè)因為假冒產(chǎn)品致使品牌受到嚴重威脅，甚至破產(chǎn)，“嶗山”礦泉水主要死在假貨的手里；山東名牌萊蕪香腸“順香齋”老字號在萊蕪經(jīng)歷了150多年的風雨后，終于架不住周圍幾十個“傍名牌”的夾擊，宣布破產(chǎn)；王麻子的破產(chǎn)在一定程度上也是因為假冒產(chǎn)品的沖擊，王麻子招牌名聲在外后，從民國開始，北京就出現(xiàn)了“汪麻子”、“旺麻子”、“老王麻子”、“老旺麻子”和“真王麻子”等招牌，市場經(jīng)濟后，大量的假貨更是充斥市場，“王麻子”沒有利用法律來維護自己的品牌，導(dǎo)致“假李逵拖垮真李逵”，加上經(jīng)營狀況等原因只有宣布破產(chǎn)。

三、北京餐飲業(yè)老字號品牌保護的法律機制及建議

中華老字號企業(yè)存在很多問題，沒有現(xiàn)代化的設(shè)施，體制僵化，思想落伍，營銷思想落后等等，但是中華老字號擁有現(xiàn)代企業(yè)所沒有的優(yōu)勢，只要中華老字號企業(yè)充分利用其比較優(yōu)勢，改革其不足，剔出制約其發(fā)展的因素，提高企業(yè)的自生能力，中華老字號企業(yè)一定能夠重振雄風，重新年輕起來。老字號的重新崛起主要是老字號企業(yè)的自救，要充分利用內(nèi)在的豐富的無形資產(chǎn)，開拓創(chuàng)新，老字號的復(fù)興還需要政府的政策優(yōu)惠和資金支持等的扶持。北京稻香村食品集團副總裁池向東認為：經(jīng)過上百年甚至幾百年的洗禮，老字號能夠存貨下來，證明它適應(yīng)了歷史，證明它能根據(jù)社會發(fā)展要求進行變革，不斷地重塑自己的形象，但是，適應(yīng)了過去不等于適應(yīng)了歷史，適應(yīng)了現(xiàn)在不等于適應(yīng)了未來，如果老字號僅僅依靠政府這棵大樹才能生存的話，可以預(yù)見，將來市場經(jīng)濟規(guī)范以后，這些老字號恐怕還面臨死亡的結(jié)局。提高企業(yè)的自生能力是至關(guān)重要的。

1、明確立法目的

《北京市老字號保護辦法》的立法目的應(yīng)該是保護老字號文化，防止老字號的技藝失傳，為老字號企業(yè)的繁榮創(chuàng)造良好的市場環(huán)境，促進北京市老字號的發(fā)展。老字號是一種歷史文化，是歷史遺產(chǎn)，老字號是一種城市文化，代表著誠信和穩(wěn)重，是北京市的特色，否則北京和巴黎、紐約就沒有區(qū)別了，對已經(jīng)破產(chǎn)的老字號企業(yè)，政府應(yīng)該保留其遺址，像大柵欄的天興居已經(jīng)破產(chǎn)，只剩下招牌還在，政府應(yīng)該將“天興居”收歸國有，并授予“天興居老字號文化遺址”，作為老字號文化遺址來保護，這就是保護老字號文化的含義。老字號斷代和技藝失傳的情況也隨著老字號的破產(chǎn)而消失，為了鼓勵老字號的發(fā)展，也是為了不讓老字號技藝斷代或者失傳，政府應(yīng)該扶持老字號企業(yè)發(fā)展，提供政策優(yōu)惠和資金支持，嚴厲打擊假冒老字號的行為，為老字號企業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造良好的市場環(huán)境，但不涉及老字號企業(yè)如何經(jīng)營。

2、明確老字號構(gòu)成條件并申請老字號認證

老字號的標準有很多，但是法律是上如何界定老字號仍然是空白。《中華老字號認定規(guī)范》認為：中華老字號是指具有展示中華民族文化創(chuàng)造力的價值，具有鮮明的中華民族傳統(tǒng)文化背景，擁有世代相承的獨特工藝或經(jīng)營特色，且技術(shù)出眾，取得了社會廣泛認同和良好商業(yè)信譽的企業(yè)和/或產(chǎn)品品牌。中華老字號企業(yè)的認定需要幾個條件：經(jīng)工商部門正式登記注冊，且經(jīng)營年限應(yīng)不少于50年；具有中華民族特色和鮮明的地域文化特征；有世代相承的獨特的工藝、技能或經(jīng)營特色；具有較高的商業(yè)價值和文化價值；有良好商業(yè)信譽，誠信經(jīng)營。這樣界定中華老字號是比較科學的，建議北京市在立法時采用此定義。北京市共有200余家老字號。

申請中華老字認證。依據(jù)商業(yè)部關(guān)于中華老字號的認證和使用規(guī)范，依法認證是企業(yè)獲取中華老字號資格和使用該標識的必要條件。且商務(wù)部對老字號重新認定的目的除了便于管理外，更主要的是為對老字號進行政策上的特別保護和資金上的大力扶助提供直接依據(jù)。可見，申請認證還是企業(yè)能否搭上政府順風船的關(guān)鍵。

3、申請獲取注冊商標

我國商標法對于注冊商標的保護力度遠大于未注冊商標。注冊商標所有人依法享有商標專用權(quán)和禁止權(quán)。非依法或經(jīng)權(quán)利人許可任何人不得在相同或類似商品或服務(wù)上使用與其相同或近似的商標；不得將與該注冊商標相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或類似的商品或服務(wù)上突出使用；不得將與他人注冊商標相同或近似的文字注冊為域名，進行相關(guān)商業(yè)交易。未注冊商標所用人不享有類似的權(quán)利，且未注冊商標不能對抗注冊商標。老字號企業(yè)應(yīng)積極申請商標注冊，為老字號構(gòu)建法律保護的屏障，以有效地預(yù)防和制止國內(nèi)搶注及其他不當注冊、使用行為。

4、放寬老字號被認定馳名商標的條件

調(diào)查表明，中華老字號馳名商標僅占馳名商標總數(shù)的10%，在北京市餐飲業(yè)僅僅有東來順和全聚德兩個商標為馳名商標。中華老字號有其特殊性，被評為馳名商標有利于在國外獲得較好的保護，因為老字號在國外被搶注很嚴重，但是馳名商標的法律構(gòu)成要件不利于中華老字號。 

馳名商標有三重特權(quán)，一是如果在某國尚未注冊，而有人搶先注冊，它可以把搶先者擠出去，重新注冊為自己的商標 ；二是在只保護注冊商標的國家，對未注冊的馳名商標也給與保護；三是對已注冊的馳名商標，在侵權(quán)訴訟中，認定被告的商標與其近似的可能性較大，認定被告的有關(guān)產(chǎn)品或服務(wù)與其所有商品或服務(wù)類似的可能性較大，在很多國家，即使把馳名商標的類似標識用在非類似的商品或服務(wù)上，也可認定為侵權(quán)。中華老字號在國外被搶注很嚴重，如果利用馳名商標來保護，那將對中華老字號很有利。 

《商標法》第十四條對馳名商標的條件作了規(guī)定，《馳名商標認定和保護規(guī)定》對認定馳名商標的材料作了詳細論述，一是相關(guān)公眾對該商標的知曉程度；二是該商標使用持續(xù)的時間，包括商標注冊、使用的歷史和范圍；三是該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍，包括廣告宣傳和促銷活動的方式、地域范圍、宣傳媒體的種類和廣告的投放量；四是該商標作為馳名商標受保護的記錄，包括該商標曾在中國或者其他國家和地區(qū)作為馳名商標受保護的記錄；五是該商標馳名的其他因素，包括使用該商標的主要商品近三年的產(chǎn)量、銷售量、銷售收入、利稅、銷售區(qū)域等。 

這些條件對老字號企業(yè)而言是難以達到的，尤其對于餐飲業(yè)的老字號企業(yè)更是難以達到。北京市除了東來順集團和全聚德集團發(fā)展較好以外，其他老字號還正在發(fā)展中，很多老字號都是僅有一家店鋪，屬于那種“僅此一家，別無分店”的情況，可以說老字號的公眾知曉程度是無容置疑的，其歷史也是很長的，但是老字號都很少作廣告，尤其在電視媒體上更是難覓老字號的身影，老字號的生產(chǎn)規(guī)模小，所以產(chǎn)量、銷售量、利稅也較少，對大多數(shù)老字號而言，馳名商標還是很遙遠的。法律的目的就是保護我國的民族產(chǎn)業(yè)，保護我們的企業(yè)能在世界市場上有一席之地，現(xiàn)階段，我們不能一味的和所謂的“國際”的法律接軌，所有國家的法律都是為了保護本國的利益，沒有先進和落后之分，應(yīng)該剔出那種認為發(fā)達國家的法律就是先進的思想。遺憾的是，我國近二十年的知識產(chǎn)權(quán)立法，幾乎就是在照搬其他國家的立法，很大程度上脫離了我國的實際情況，同樣，馳名商標的構(gòu)成要件在很大程度是參考國外的立法，但是為了更好的保護老字號，馳名商標的構(gòu)成要件應(yīng)該更加符合我國的實際情況，應(yīng)該予以修改。 

建議對中華老字號商標被認定馳名商標的條件可以適當放寬，對其廣告量和媒體宣傳可以適當不予考慮，老字號的優(yōu)勢就是知名度高，加上老字號普遍經(jīng)營不樂觀，用于廣告的資金就很少，企業(yè)宣傳不可能和新興的名牌企業(yè)相比；由于老字號經(jīng)營規(guī)模較小，都在逐步發(fā)展階段，可以對企業(yè)的近三年的銷售量、產(chǎn)量、利稅適當放寬。

四、總結(jié)

由此可見，餐飲業(yè)老字號的競爭也是非常激烈的，為了保護好自身品牌，法律法規(guī)是必不可少的。再健全法律法規(guī)的同時，我們也應(yīng)當運用法律的知識來保護好我們的老字號，使其發(fā)揚光大。

參考文獻

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