新民事訴訟法下電子證據(jù)的司法審查(二)

本論文在法律論文欄目，由論文格式網(wǎng)整理,轉(zhuǎn)載請注明來源www.donglienglish.cn,更多論文,請點論文格式范文查看臺和環(huán)境是否合法、正常、安全；第二，確定證據(jù)搜集的主體和途徑，一般情況下，公證機關(guān)、司法機關(guān)收集的電子數(shù)據(jù)的可信度最高，專業(yè)數(shù)據(jù)服務(wù)商提供的電子數(shù)據(jù)較為可靠，而當(dāng)事人自行提供的電子數(shù)據(jù)則應(yīng)當(dāng)成為真實性審查的重點；第三，審查電子證據(jù)的內(nèi)容，注意電子證據(jù)之間是否存在自相矛盾，有無前后不一致的情況，是否有偽造、修改或剪裁的記錄；第三，與其他證據(jù)材料結(jié)合審查。在庭審實踐中，結(jié)合雙方當(dāng)事人對電子證據(jù)的質(zhì)證意見、其他證據(jù)對電子證據(jù)的輔證，有無經(jīng)過公證等共同確定電子證據(jù)的真實性；第四，正確適用法律推定。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第75條的規(guī)定，如果有證據(jù)證明電子證據(jù)被對方持有，持有方無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。

（二）電子證據(jù)的合法性審查

合法性，是指作為證據(jù)的某種形式必須以法律的特殊形式存在，并且證據(jù)的提供、收集、調(diào)查和保全應(yīng)符合法定程序[常怡：《民事訴訟法》，中國政法大學(xué)出版社，1999年版，第186頁。 ]。

合法性意味著對非法證據(jù)的排除。值得注意的是，在民事訴訟中，我國并未全面排除非法取得的證據(jù)。1995年最高人民法院《關(guān)于未經(jīng)對方當(dāng)事人同意，私自錄制其談話取得的資料不能作為證據(jù)使用的批復(fù)》規(guī)定：“未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄制其談話，系不合法的行為，以這種手段取得的錄音資料，不能作為證據(jù)使用。”但最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條規(guī)定：“以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。”從上述規(guī)定以及現(xiàn)行司法實踐來看，并非所有私自錄制的錄音資料均被剝奪了合法性。

電子證據(jù)的出現(xiàn)對非法證據(jù)規(guī)則帶來新的挑戰(zhàn)。非法證據(jù)排除的范圍擴大，不僅限于言辭證據(jù)、實物證據(jù)，也應(yīng)擴展至電子監(jiān)聽、電子郵件、電子文檔、網(wǎng)頁、電子文件等。對于合法性的審查尺度，筆者認(rèn)為，只有程序正義才能真正實現(xiàn)實體正義，只有嚴(yán)格按照法定程序進(jìn)行取證，才能保證電子數(shù)據(jù)真實客觀，有利于實現(xiàn)實體公平。因此，在當(dāng)前階段，仍應(yīng)控制證據(jù)收集程序，從存在形式、取證主體、收集程序、保全的主體和程序等多個方面進(jìn)行審查，電子證據(jù)的收集程序不應(yīng)侵害他人合法權(quán)益，違反法律禁止性規(guī)定。

（三）電子證據(jù)的原件識別。

傳統(tǒng)證據(jù)中，原件一般能夠直接證明案件事實。與此不同，電子證據(jù)本身是一種電子化的數(shù)據(jù)信息，必須借助相應(yīng)媒介方能為人們所識別。所以在電子證據(jù)原件的識別問題上，首先，電子證據(jù)的原件應(yīng)該指的是最初生成電子數(shù)據(jù)及其首先被予以固定的存儲介質(zhì)；其次，電子證據(jù)原始載體本身對于案件事實的證明并無直接意義（盡管鑒定時，往往要求提供電子證據(jù)的原始載體作為檢材），因此，在司法審查時，對這類電子證據(jù)原件的要求應(yīng)當(dāng)進(jìn)行適當(dāng)?shù)淖兺ǎ试S載體形式上的轉(zhuǎn)換。[宋春雨：《新<民事訴訟法>中有關(guān)證據(jù)制度理解和適用的幾個問題》，《法律適用》，2013年第10期，第21-22頁。]

（四）對電子證據(jù)完整性認(rèn)定。

電子證據(jù)的完整性包括兩層含義，即電子證據(jù)本身的完整性以及其載體的完整性。[何家弘主編：《電子證據(jù)法研究》，法律出版社，2002年版，第151頁。 ]電子證據(jù)本身的完整性包括形式上完整、內(nèi)容上完整兩個方面。形式上的完整性是指電子證據(jù)必須保持生成之時的原狀，包括格式調(diào)整在內(nèi)的任何更改都將視為完整性受到損害，內(nèi)容上的完整性是指電子證據(jù)自形成之時其內(nèi)容未遭到非必要的添加或刪除。載體的完整性指的是，首先，載體運行正常化，其次，數(shù)據(jù)記錄及時化，再次，數(shù)據(jù)記錄完整化，數(shù)據(jù)電文信息、附屬信息和系統(tǒng)環(huán)境信息統(tǒng)一。[宋春雨：《新<民事訴訟法>中有關(guān)證據(jù)制度理解和適用的幾個問題》，《法律適用》，2013年第10期，第22頁。]由于技術(shù)的專業(yè)性，對電子證據(jù)完整性的認(rèn)定，在結(jié)合其他證據(jù)無法形成有效印證時，需要借助鑒定等鑒定方法予以明確。

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