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關(guān)于毒品犯罪問題的研究(三)

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（5）持有毒品必須不以進(jìn)行其他毒品犯罪為目的或者毒品犯罪不是作為其他犯罪的延續(xù)。其實可以說，當(dāng)行為人對毒品有支配和控制力時，但沒有證據(jù)證明其實施了其他毒品犯罪，則可以非法持有毒品罪追究其刑事責(zé)任。非法持有毒品達(dá)到我國《刑法》第348條規(guī)定的構(gòu)成犯罪的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，沒有證據(jù)證明實施了走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品等犯罪行為的，以非法持有毒品罪定罪。
（6）持有可以是共同持有，也可以是單獨(dú)持有。
2、審判實踐中“持有”的特殊情形
  最高人民法院《關(guān)于適用<全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于禁毒的決定>的若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）也明確規(guī)定，“‘持有’是指占有、攜有、藏有或者其他方式持有毒品的行為。”但是，在審判實踐中還存在許多難點(diǎn)問題：
（1）行為人為走私、販賣、運(yùn)輸或者是實施了走私、運(yùn)輸、制造毒品的行為而持有毒品，其持有行為被其他行為吸收，不構(gòu)成非法持有毒品罪，而構(gòu)成走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪。
（2）持有假毒品的行為的認(rèn)定
我認(rèn)為，在實踐中應(yīng)區(qū)分不同情況進(jìn)行認(rèn)定：①是明知是假毒品而仍然故意持有，但是僅僅為了其他非犯罪目的，比如吹噓炫耀自己擁有毒品的，并不是應(yīng)以販賣為目的，不構(gòu)成犯罪；②是明知是假毒品而仍故意持有，且故意將其當(dāng)作真毒品販賣，應(yīng)以詐騙罪論處；③是不知是假毒品而非法持有，但無法查清是為走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品而持有或為他人窩藏毒品的，按刑法上的認(rèn)識錯誤，具體對象錯誤不能阻卻持有犯的故意犯罪，應(yīng)以非法持有毒品罪實行終了的未遂處罰。
（3）吸食、注射毒品者非法持有毒品的定性
  吸食、注射毒品必然以持有毒品為前提，我國法律沒有規(guī)定吸食、注射毒品罪，那么對該行為應(yīng)如何定性？
我認(rèn)為，對吸用毒品者為吸食、注射目的而持有的毒品，數(shù)量較小的，不構(gòu)成犯罪；數(shù)量較大的，構(gòu)成非法持有毒品罪。這里的數(shù)量較大，我國《刑法》和《決定》所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)是相同的，即“鴉片200以上不滿1000克，海洛因、甲基苯丙胺10克以上不滿50克或者其他毒品數(shù)量較大的�！钡菓�(yīng)當(dāng)注意，“數(shù)量較大”的數(shù)量是指吸食、注射毒品者同期持有毒品的總量，也即曾同時持有毒品的最高量。對于前后多次持有毒品，不適用累計計算數(shù)額的數(shù)量計算標(biāo)準(zhǔn)。已被吸食、注射掉的毒品，更不應(yīng)計入此數(shù)量之中。
（二）毒品純度問題
  我國《刑法》明確規(guī)定了不以純度折算毒品的數(shù)量。這一規(guī)定僅僅是對定罪的規(guī)定，而不是對量刑的規(guī)定。
根據(jù)我國《刑法》的規(guī)定，純度不影響定罪，只要達(dá)到刑法各個罪名所規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，就構(gòu)成相應(yīng)的犯罪。我認(rèn)為，《解釋》再次要求對毒品進(jìn)行含量測定，以查明毒品的準(zhǔn)確含量，這實際上是對我國《刑法》第357條第2款規(guī)定的修正。因此，在司法實踐中必須考慮毒品的純度，否則會違反罪刑均衡原則，有損公正觀念。
    《決定》出臺之后，各地法院對于查獲的毒品有證據(jù)證明大量摻假，且可能判處死刑立即執(zhí)行的案件，必須對查獲的毒品進(jìn)行純度的鑒定。對于為掩護(hù)運(yùn)輸而將毒品融于其他物品中的，也不將其他物品計入毒品的數(shù)量。吸食成份極其復(fù)雜的新型“搖頭丸”類毒品，由于其含有不同類型的苯丙胺或其他毒品，而法律對不同種毒品規(guī)定了不同的量刑標(biāo)準(zhǔn)，因此對查獲含有多種成份的“搖頭丸”類毒品，也應(yīng)進(jìn)行含量鑒定，以準(zhǔn)確量刑。
另外，在一般情況下，對非常明確的同種類毒品不以純度計算。
在司法實踐中，偵查機(jī)關(guān)一般只對繳獲的毒品作出含有某種毒品的定性分析鑒定結(jié)論，而不進(jìn)行定量純度分析。在某些情況下，當(dāng)毒品中因同種有毒成份因含量不同可能分屬不同種類毒品時，則需要對毒品成份的純度進(jìn)行鑒定。因此我認(rèn)為：在司法實踐中，為了防止出現(xiàn)罪責(zé)不相適應(yīng)的現(xiàn)象出現(xiàn)，毒品鑒定部門對毒品作檢驗時，既要對毒品成份作定性鑒定，又要對毒品純度作定量結(jié)論，應(yīng)對毒品定性和定量一并作出鑒定結(jié)論，便于法院在對毒品犯罪進(jìn)行定罪量刑時作為參考依據(jù)，以充分體現(xiàn)罪責(zé)相適應(yīng)原則。
（三）毒品數(shù)額問題

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