券內幕交易犯罪淺析(二)

 前面已經提過，我國證券市場是處在政府主導型過渡的模式。同樣，就中國證券監管模式也出于有政出多門，多頭管理向集中統一監管過渡。這個漫長的調節過程由于政出多門、權責不清出現監管真空，影響了證券監管機構對包括內幕交易在內的證券違法違規行為的有力查處。

2、證券市場信息披露的缺陷及相關監管法規法律不完善。

我國的證券市場發展時間較短，目前我國信息披露監管體制尚未理順，行政監管和行業自律的范疇沒有清晰界定，各有管部門之間沒有建立起磋商和信息溝通機制，導致在監管工作中，政出多門，智能重疊，監管效率不高，以及監管時效性差等問題。所以信息披露制度發展不完善其缺陷表現在：（1）信息披露的嚴重扭曲。由于中國地域遼闊，涌出大量的中介機構，如證券分析師、會計師等，加上我國證券市場長期以來注重投機，輕投資的風氣使得證券行業不重視基礎分析，僅僅捕抓內部消息和進行技術分析。這為內幕交易的泛濫提供了良好條件。（2）信息披露不及時、不公平。上市公司在有重大信息披露時，不是根據正常的程序進行，往往在信息發布之前，該公司的股票已飆升或跌落。明顯是在信息披露環節出現問題。有的上上公司先在企業內，后在企業外發布消息。有的還根據股市行情發布消息。在這種曲曲折折的信息披露過程中公司內幕人員能否獨善其身值得懷疑。這些行為無疑為內幕交易行為人提供了客觀而便利的信息資源。

3、證券業缺乏自律管理機制

自律管理是證券市場監管的重要組成部分，但是我國的證券業自律幾乎沒有任何作用，甚至還出現行業保護主義的傾向。其中證券交易所的設置可以看出端倪，由于政策性的影響，我國有兩個證券交易所：上海證券交易所和深圳證券交易所，這兩大證券交易所在功能與規模上完全一致，因而它們之間不僅不具有互補性，反而在實際形成一定的競爭關系，而交易所是不能形成競爭關系的，其結果只能是造成一線監管力量不夠，讓證券欺詐、內幕交易等違法違規活動有可乘之機。證券自律管理的另一個機構是——證券業協會。中國的證券業協會分地方和中央兩級，中央的有全國證券業協會，地方上有上海和深圳等地方上的證券業協會。但是由于其成立的時間較短，是由證券業自發組織成立的，中國證券業協會和地方證券業協會都要接受中國證監會的監督和管理，甚至人事的安排也許其提名，無獨立性可言，更不用談其行業自律了。

三、我國內幕交易犯罪案例及相關特點

自中國證券市場的監管機構——中國證監會于1993年成立以來，其處罰的內幕交易案件已有很多，可以從最早的開始數起，如：（1）1993年中國農業銀行襄樊市信托投資公司案；（2）1993年的深圳寶安華陽保健用品公司和深圳龍崗寶靈電子燈飾公司短線交易案；（3）1996年的張家界旅游開發公司案；（4）1996-1997年的中國輕騎集團有限公司內幕交易案；（5）1997年的戴禮輝內幕交易案；（6）1998年的北大方正副總裁王川內幕交易案；（7）1998年的俞夢文內幕交易案；等等。這上述七起案件從法學的角度而言，絕大多數犯罪都可以分別歸入優勢犯罪，優勢犯罪與劣勢犯罪是指根據犯罪人的社會學特征以及犯罪行為所憑借的手段不同對犯罪現象所做的分類。內幕交易和操縱市場、欺詐客戶等其他證券欺詐行為一樣，都屬于優勢犯罪。對信息資源優勢的濫用，是內幕交易在全世界范圍內所呈現的共同特征。

但是在中國，由于歷史文化、經濟社會以及法律制度等各種因素的影響，內幕交易在我國呈現出與其他國家不同的現狀和特點。

（一）內幕交易主體的多元化。正因為我國目前還處于轉軌過程中，政企與官商均尚未完全分開，雙重身份的出現都容易接近內幕消息，所以其主體即有法人也有個人，其中法人包括收購公司的關聯股東、上市公司本身和證券中介機構，個人包括上市公司的高級管理人員、大股東公司的高級管理人員。

（二）交易手段由簡單到復雜，違法數額巨大。最早的1993年的“深圳寶安華陽保健用品公司和深圳龍崗寶靈電子燈飾公司短線交易案”是在獲取內幕消息后，直接通過自營的方式或利用自己的賬戶來購入內幕信息所涉的股票。而到了1996年的“張家界旅游開發公司案”則開設了15個賬戶來實施交易。

（三）上市公司與中介機構相互勾結，聯手進行內幕交易。以犧牲其他投資者的利益和證券市場的公平，來實現自己從事內幕交易的收益。這是中國證券市場中呈現出的一種與發達證券市場國家完全不同的特殊現象。

（四）在收購兼并和關聯交易過程中易產生內幕交易。由于信息披露支付的法律規定不完善，對于這些重要消息，投資者均較晚知悉，內幕人員往往是利用這題材進行內幕交易。另外，我國根據關聯交易的內幕消息進行內幕交易的案件占一定比例，關聯交易是指關聯方志堅發生轉移資源或義務的事項，而不論是否收取價款。

（五）內幕交易與其他證券欺詐并存。在證券市場上，內幕交易并不是完全獨立的，內幕交易與其他形式的違法行為共存，這些違法行為包括：挪用客戶保證金、買賣本公司的股票、自營代理業務混合操作、買賣本公司的股票、以個人名義開立賬戶、操縱市場等。

（六）在我國，內幕交易發案率存在極高的暗處。其主要原因在于證券本身的性質和證券交易的分工性與匿名性、證券本身并無實質價值，而依賴投資者對各種信息的判斷和市場的供需狀況而確定價格，證券的資本虛擬性和價格不確定性，為內幕交易提供了條件。通過證券交易所進行的證券交易，必須經過多人的分工合力完成，與傳統交易不同的是，證券交易雙方互不認識，而這種分工性和匿名性為內幕交易逃避法律制裁提供了生存空間。

四、內幕交易犯罪防控對策

面對內幕交易的多樣性、隱蔽性和復雜性，必須延伸監管的觸角，構建“齊抓共管、多管齊下、群防群控”的綜合防控體系。

（一）就并購重組中內幕交易多發的情況，采取針對性措施。

分兩點：1、堅持市場化導向的制度改革，簡化并購重組行政審批環節。我國上市公司并購重組多，很大程度上與國有企業股份制改造不徹底有關。今后應依托資本市場對大型國企進行市場化改造，鼓勵并推動國有企業整體上市。同時減少審批環節，進一步簡化行政許可程序，提高市場效率，努力為上市公司規范有效地開展并購重組營造更好的政策環境。2、加強并購重組過程中的信息披露及信息保密。一方面，上市公司控股股東、實際控制人及其關聯方在重組事項手滑、決策過程中，信息披露應當真實、準確、完整、及時、公平、有效。為提高信息披露質量，可以鼓勵企業對重組事項進行預披露和分階段披露，以便投資者及時掌握最新信息。另一方面，信息保密、信息澄清、信息記錄保存均應楊按照相關規定和保密工作紀律進行，盡量縮小內幕信息的知情范圍，減少非必須人員接粗內幕信息的情形。落實公司董事、董事會秘書的內幕信息管理責任追究制度，公司董事和董事會秘書未盡勤勉義務而未及時披露信息的，應當承擔相應的法律責任或經濟賠償責任�！� （二）內幕交易防控工作打防并舉，重在預防，樹立股市誠信文化和內幕交易防范意識，從源頭上防范和減少內幕交易活動。

面對證券市場不完善、股民不成熟的現狀，必須通過多種方式和途徑加強防控內幕交易的宣傳、培訓和交易�？梢酝ㄟ^新聞報紙、網絡、講座、宣傳冊等多種渠道和形式開展宣傳，將內幕交易防控意識和有關知識傳遞給社會公眾，讓其充分意識到內幕交易的嚴重危害和后果，進而杜絕參與內幕交易的僥幸心理，增強防范內幕交易的意識。

特別是對于內幕信息知情人，不僅要求其認真學習和透徹理解資本市場的最新規則和要求，不泄露內幕信息，不利用內幕信息進行交易，而且要盡快落實內幕信息知情人登記制度，要求其按規定實施登記，落實保密責任和義務，對于國家工作人員，應抓緊制定涉及上市公司內幕消息的保密制度，如國家工作人員接觸內幕信息管理辦法，明確內幕信息范圍、流轉程序、保密措施和責任追究要求等。

 內幕交易行為產生的概率與公司內控嚴密程度負相關，公司治理水平高、內控嚴密有效的公司，發生內幕交易的可能性小。所以，應著重引導上市公司強化規模運作意識，推動上市公司建立自身的內幕信息管理辦法，增強內幕信息管理意識，完善公司內部控制機制，切實提高上市公司治理水平。

（三）群防群控，發揮監管合力和輿論監督的力量。證監會和公安部門、司法部門、監察部門等單位加強合作和交流，在查處內幕交易案件和其他證券違法違規案件中互相配合，形成打擊內幕交易的監管執法。

（四）加大證券監管隊伍建設，加大監管的執法水平

 加大我國證券監管的隊伍，建立案件移送制度，加強辦案協調和配合，建立信息通報交流制度。而且，隨著中國證券會和公安部共同管轄的公安部的證券犯罪司成立，大批有專業的證券知識，又有法律知識的人員進入其中，極大的充實了監管隊伍，對以后內幕交易犯罪的查處大有好處。另外，終有強大的證券監管隊伍是不夠的還更需要強化一線監督、加強市場執法手段，執著嚴格的執行法律，對監管者更需加強監管。早在235年前意大利法學家貝卡里亞就指出：法律的威懾力不僅在于其嚴厲性，更在于其不同規避性。這個天才的論斷歷經世紀滄桑，至今仍耀耀生輝，我們誠然不能杜絕各種內幕交易違法行為。但是，只有我們對蛛絲馬跡毫不放過，鍥而不舍，違法必究，孜孜以求執法必嚴，法律才能真正成為懲治內幕交易違法行為的利劍！

結 論

證券內幕交易犯罪行為，雖然是我國證券法律制度的一個微觀層面，但是卻對我國證券市場能否健康、有序地發展有著不可忽視的影響。在我們這樣一個發展中國家，如果證券內幕交易行為泛濫。必定會使投資者喪失信心，使我國剛剛建立不久的資本市場遭到嚴重的傷害。因此，我選擇了證券內幕交易犯罪作為研究對象。

參 考 文 獻

1、楊亮，《內幕交易論》，北京大學出版社，2001年

2、賀紹奇，《內幕交易的法律透視》，人民法院出版社，2000年

3、胡光志，《內幕交易及其法律控制研究》，法律出版社，2002年

4、鄭順炎，《證券內幕交易規制的本土化研究》，北京大學出版社，2003年