網(wǎng)絡(luò)惡搞行為的法律思考(一)

論網(wǎng)絡(luò)惡搞行為的法律思考

[摘 要]隨著計(jì)算機(jī)和信息網(wǎng)絡(luò)的推廣和普及,信息化時(shí)代的來臨.與此同時(shí),也呈現(xiàn)出復(fù)雜多樣的侵權(quán)形態(tài),且危害性日益嚴(yán)重.由于我國(guó)法律體系建設(shè)的滯后,對(duì)一些新型的網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的定罪還存在無法可依的現(xiàn)象。從法理學(xué)的角度對(duì)網(wǎng)絡(luò)法律進(jìn)行審視，研究其基本精神和理念，根據(jù)網(wǎng)絡(luò)法律理論研究的趨勢(shì)，為鞏固網(wǎng)絡(luò)法律的理論基礎(chǔ)，更好的構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)法律體系已至關(guān)重要。

[關(guān)鍵詞] 網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)      網(wǎng)絡(luò)法律       網(wǎng)絡(luò)惡搞

[引言] 新世紀(jì)崛起的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)已經(jīng)完全普及到人們的日常生活中，并改變著人們的思想、行為，它對(duì)人類社會(huì)產(chǎn)生了重大而深遠(yuǎn)的影響。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在全球范圍內(nèi)的擴(kuò)展，一個(gè)全新的網(wǎng)絡(luò)空間——由網(wǎng)址和密碼組成的虛擬但客觀存在的世界形成了。網(wǎng)絡(luò)空間的出現(xiàn)改變著現(xiàn)實(shí)世界，它同時(shí)也改變著人類社會(huì)的重要規(guī)則之一——法律。網(wǎng)絡(luò)就像迎面而來的巨浪，以一個(gè)無法想象的高度涌向我們——互聯(lián)網(wǎng)影響著我們每個(gè)人的生活，舊的法律已經(jīng)不能有效的解決其間產(chǎn)生的一系列問題。一種新的法律制度——網(wǎng)絡(luò)法律應(yīng)當(dāng)應(yīng)運(yùn)而生。[正文] “網(wǎng)絡(luò)惡搞”是一個(gè)近年來的新詞，同時(shí)也是一個(gè)外來詞。 “網(wǎng)絡(luò)惡搞”中的“惡搞”一詞最初由日本傳入，早期存在于日本游戲界。目前所謂的“惡搞”主要存在于網(wǎng)絡(luò)，所以又被稱為“網(wǎng)絡(luò)惡搞”。在現(xiàn)今的漢語(yǔ)詞典沒有對(duì)“網(wǎng)絡(luò)惡搞”下定義。據(jù)“光明網(wǎng)”對(duì)“網(wǎng)絡(luò)惡搞”進(jìn)行的語(yǔ)義理解:網(wǎng)絡(luò)惡搞行為為當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)上流行的，以文字、圖片和動(dòng)畫等方式為手段，表達(dá)個(gè)人思想的一種方式，完全以顛覆、滑稽、莫名其妙的表達(dá)，來解構(gòu)所謂“正常”，是歷史虛無主義、文化虛無主義思潮一種新的表現(xiàn)形式。  

網(wǎng)絡(luò)惡搞的現(xiàn)實(shí)狀態(tài)  

2012年，電影《搜索》講述了都市白領(lǐng)葉藍(lán)秋，在醫(yī)院續(xù)醫(yī)保的過程中一次檢查，意外查出淋巴癌晚期。當(dāng)天在公交車上上演了一幕拒不與老大爺讓座，并因?yàn)橐粫r(shí)之氣話“要坐坐這兒”葉藍(lán)秋的大腿，通過“網(wǎng)絡(luò)惡搞”徹底改寫了牽連其中的數(shù)人的命運(yùn)。上市集團(tuán)老總城中富豪沈流舒因此陷入不安的漩渦；闊太太莫小渝勇敢地從被人羨慕嫉妒恨的婚姻家庭中落荒而逃；媒體新鮮人楊佳琪因此看透職場(chǎng)冷漠并借機(jī)成功上位；資深電視人陳若兮因此紅極一時(shí)卻又急轉(zhuǎn)直下職場(chǎng)情場(chǎng)兩失意；失業(yè)且負(fù)債累累的楊守誠(chéng)因此獲得一筆意外之財(cái)，卻也因此經(jīng)歷了一場(chǎng)靈魂的“意外旅行”。葉藍(lán)秋宛若南美洲叢林中的一只蝴蝶，煽動(dòng)翅膀，引發(fā)了一場(chǎng)發(fā)生在中國(guó)南方都市里的“南太平洋風(fēng)暴”。七天時(shí)間，因?yàn)橐患�公車上發(fā)生的小概率事件，十幾個(gè)人被卷入其中，生活被迫推離既有的軌道，甚至命運(yùn)都被徹底改寫。

以前的網(wǎng)絡(luò)，只是一種信息收集的工具。但現(xiàn)在的網(wǎng)絡(luò)對(duì)人的影響越來越大。它為人提供了展示自我，發(fā)現(xiàn)意外驚喜的平臺(tái)。不少人認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)上存在的“惡搞”事件已經(jīng)變成了一種獨(dú)特的“網(wǎng)上亞文化”，剛開始可能只是少數(shù)人在進(jìn)行“惡搞”，看到的人多了就會(huì)不自覺地加入進(jìn)來，成為群體行為，甚至成為一種習(xí)慣。值得反思的是在這種網(wǎng)絡(luò)“惡搞”中的旁觀者心態(tài)。也有人舉“饅頭案”為例，措詞比較激烈：說陳凱歌缺乏幽默感，應(yīng)該對(duì)此一笑了之。但憑啥網(wǎng)民的感受應(yīng)該被尊重，而陳凱歌的感受就不被尊重？這不是說我們不應(yīng)提供一個(gè)寬容、幽默的社會(huì)氛圍，但一個(gè)原則必須要堅(jiān)持：不能為了多數(shù)人的樂子而忽視少數(shù)人的權(quán)益。個(gè)人在網(wǎng)絡(luò)上可以自由言說，吸引別人的注意，無論是受到支持或招來板磚，都給人帶來了自我言說的滿足。“惡搞”行為很大程度是以丑為美，通過丑化人物形象，重新剪輯視頻造成喜劇效果。中國(guó)歷史上假借多數(shù)人的名義“布善”釀成了多少悲劇？陳凱歌宣布要告胡戈，網(wǎng)民已經(jīng)用口水預(yù)先下了判決，這種網(wǎng)絡(luò)民粹主義的興起，實(shí)際上是網(wǎng)絡(luò)世界里的“多數(shù)人暴 政”，值得我們關(guān)注、深思和警惕。

“網(wǎng)絡(luò)文化的本質(zhì)特征是多元的、活潑的、自我的、調(diào)侃的，可說是對(duì)現(xiàn)實(shí)生活的很好補(bǔ)充。‘惡搞’作品之所以受到追捧，就是因?yàn)樗�是民間的、草根的、非商業(yè)性的。而一旦成為一種產(chǎn)業(yè)，它可能更精致化，更專業(yè)化，但也會(huì)丟掉‘惡搞’這種草根性和創(chuàng)新性，作品生命力也會(huì)斷絕。 “網(wǎng)絡(luò)惡搞”分惡意和善意的目的兩種。所謂出于惡意的目的，指侵權(quán)人是為了侵犯權(quán)利人的肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)等人格權(quán)的目的，采耶誹謗、侮辱等不法手段來?yè)p壞權(quán)利人的利益或滿足侵杠人的不法利益或達(dá)到其所預(yù)見的不良后果。所謂出于惡意的目的，指侵權(quán)人基于監(jiān)督權(quán)、言論自由權(quán)、告示智權(quán)利，采取公告、發(fā)布、發(fā)表等手段來達(dá)到申明個(gè)人雙點(diǎn)、發(fā)布公告公示、維護(hù)權(quán)利等的目的，這種目的是善意的，但在實(shí)際操作上可能會(huì)產(chǎn)生權(quán)利濫用的不良后果。無論出于善意還是惡意的目的，其對(duì)于損害結(jié)果的發(fā)生都具有過錯(cuò)。

在歷史的腳步悄然邁進(jìn)“后現(xiàn)代文化”的新階段,思想、藝術(shù)、審美方式等都在呈多元化發(fā)展，有了新的時(shí)代內(nèi)涵。故此文化背景下出現(xiàn)的“網(wǎng)絡(luò)惡搞”作品，一般地被人們以寬容的藝術(shù)視角加以評(píng)判。“惡搞”與“山寨”都是借助網(wǎng)絡(luò)發(fā)展起來的互動(dòng)性草根文化，它利用解構(gòu)、反諷、模仿等表現(xiàn)手法表達(dá)一種娛樂精神。多數(shù)“惡搞”作品和一些“山寨”作品其最初的創(chuàng)作目的，都是創(chuàng)作者為了自?shī)首詷贰Ｖ皇墙?jīng)大眾傳媒尤其是網(wǎng)絡(luò)的傳播，客觀上使更多受眾得到了娛樂。在這個(gè)過程中，作為大眾傳播方式之一的網(wǎng)絡(luò)傳播，其娛樂功能得到凸顯。 “惡搞”之“惡”，非“惡意、罪惡”之意，而是“夸張、超常規(guī)”之意，是一種變形化了的滑稽模仿，屬于文化、藝術(shù)領(lǐng)域內(nèi)的一種現(xiàn)象，并不破壞我們基本生活層面的“一般道德”；同時(shí)應(yīng)深刻把握善良風(fēng)俗中階段性、多元化、歷史含義三大要素，以此分析各種社會(huì)現(xiàn)象，在時(shí)代背景下把握其準(zhǔn)確內(nèi)涵。

網(wǎng)絡(luò)精神的內(nèi)核就是開放、共享和包容，它是一個(gè)非中心化、無集權(quán)的世界，平民性特征突出，這些特征恰與草根文化特征相一致。網(wǎng)絡(luò)精神與草根文化相互促進(jìn)，相得益彰。技術(shù)操作的簡(jiǎn)易性、信息來源的廣泛性、信息發(fā)布的自由性等特征，讓網(wǎng)絡(luò)有根深蒂固的平民性和草根文化特征。“網(wǎng)絡(luò)惡搞”行為也并未破壞社會(huì)公共秩序。公共秩序表達(dá)的是國(guó)家社會(huì)的一般利益和一般秩序，體現(xiàn)于法律價(jià)值體系之中。在“網(wǎng)絡(luò)惡搞”作品中，我們也可看到一些妙趣的思維、精湛的技術(shù)以及充分的平民表達(dá)。從“惡搞”到“山寨”的兩年，是我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)用戶爆炸性發(fā)展的兩年，也是草根文化蓬勃發(fā)展的兩年。不少“惡搞”和“山寨”行為均依托網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行，在推動(dòng)“惡搞”文化和“山寨”文化發(fā)展過程中，網(wǎng)絡(luò)的作用不可替代，同時(shí)有功有過。網(wǎng)絡(luò)解放了大眾的娛樂精神，推進(jìn)了草根文化大發(fā)展。但在這個(gè)過程中，“惡”的“惡搞”和違法的“山寨”亦層出不窮。不論針對(duì)哪種情形，既然網(wǎng)絡(luò)是重要推手，我們?cè)谕ㄟ^法律手段治理傳統(tǒng)侵權(quán)行為的同時(shí)，也不妨從網(wǎng)絡(luò)著手，加以管理和規(guī)范。這樣一來，只有不“惡”的“惡搞”和不侵權(quán)、不違法的“山寨”作品和產(chǎn)品才可以通過互聯(lián)網(wǎng)得到傳播和推廣，網(wǎng)絡(luò)文化自然可以得到凈化，“惡搞”和“山寨”行為也將得到規(guī)范。  我國(guó)在《著作權(quán)法》及其《實(shí)施條例》中羅列了若干具體情形。而“網(wǎng)絡(luò)惡搞”行為的“評(píng)論性”目的、引用的“適當(dāng)性”和諷刺創(chuàng)作需要應(yīng)認(rèn)定屬于“合理使用”中的“適當(dāng)引用”情形，從而不構(gòu)成該侵權(quán)行為。

此外，我們還可援引國(guó)外對(duì)“滑稽模仿諷刺作品”的特別保護(hù)制度為其進(jìn)行正名。所謂“滑稽模仿諷刺作品”，是指通過模仿原作的內(nèi)容、風(fēng)格并加以夸張、荒誕、變形創(chuàng)作而成的具體作品，旨在批評(píng)原作。作為一種藝術(shù)形式，廣泛存在于西方藝術(shù)領(lǐng)域。而作為法定意義的模仿諷刺，在《布萊克法律辭典》里被界定為：“對(duì)知名作品進(jìn)行轉(zhuǎn)換性使用，以達(dá)到對(duì)原作進(jìn)行諷刺、批判或評(píng)論的目的，不是僅僅借用原作引起人們對(duì)新作品的注意。”“網(wǎng)絡(luò)惡搞”作品應(yīng)通過《著作權(quán)法》對(duì)“滑稽模仿諷刺作品”的特別認(rèn)可和保護(hù)制度賦予其一定的生存空間，不可一概以侵權(quán)行為論之。

二、網(wǎng)絡(luò)惡搞”行為侵犯民事權(quán)益的侵權(quán)行為形態(tài)  

按“網(wǎng)絡(luò)惡搞”行為侵害的客體來分，侵權(quán)行為形態(tài)主要表現(xiàn)對(duì)公民和法人的一般人格權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵害。 

1、 “網(wǎng)絡(luò)惡搞”侵權(quán)行為對(duì)名稱權(quán)的侵害

名稱權(quán)是個(gè)人合伙和法人的一項(xiàng)重要的人格權(quán)。“網(wǎng)絡(luò)惡搞”侵犯名稱權(quán)主要是非法使用他人名稱的行為，這包括冒用和盜用他人所登記的名稱，并向網(wǎng)絡(luò)發(fā)布不正當(dāng)信息，造成第三人誤解而對(duì)權(quán)利人造成不良后果。

2、“網(wǎng)絡(luò)惡搞”行為對(duì)一般人格權(quán)的侵害  

一般人格權(quán)是指公民和法人所享有的，概括人格獨(dú)立、人格自由、人格尊嚴(yán)全部?jī)?nèi)容的一般人格利益，并由此產(chǎn)生和規(guī)定具體人格權(quán)的個(gè)人基本權(quán)利，包括公民和法人的姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)和隱私權(quán)。“網(wǎng)絡(luò)惡搞”對(duì)一般人格權(quán)的侵權(quán)行為的確認(rèn)，應(yīng)當(dāng)按照侵權(quán)行為的構(gòu)成的一般原理，必須具備違法行為、損害事實(shí)、因果關(guān)系和主觀過錯(cuò)的要件。下面對(duì)“網(wǎng)絡(luò)惡搞”行為侵犯一般人格權(quán)的具體表現(xiàn)形態(tài)予以羅列: 第一，“網(wǎng)絡(luò)惡搞”侵權(quán)行為對(duì)姓名權(quán)的侵害。公民具有命名權(quán)、使用權(quán)、變更權(quán)，就“網(wǎng)絡(luò)惡搞”行為而言，主要是對(duì)于公民姓名使用權(quán)的侵犯，如通過利用他  人姓名注冊(cè)某些內(nèi)容敏感或具有爭(zhēng)議性的網(wǎng)絡(luò)域名，盜用他人姓名進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)文章發(fā)表、評(píng)論等方式侵犯公民的姓名權(quán)。 

3、“網(wǎng)絡(luò)惡搞”侵權(quán)行為對(duì)肖像權(quán)的侵害

肖像權(quán)是以肖像為客體的人格權(quán)。“網(wǎng)絡(luò)惡搞”侵犯肖像權(quán)是指侵權(quán)人通過網(wǎng)絡(luò)手段的非法使用、處分、傳播他人肖像而侵害使權(quán)利人的行為。首先，侵權(quán)人通過網(wǎng)絡(luò)對(duì)肖像進(jìn)行公布、傳播或以圖像軟件對(duì)肖像進(jìn)行篡改等手段而使用肖像的行為。其次，在肖像權(quán)人未同意情況下而使用肖像的行為，侵犯了肖像專有性。再次，在不具有無阻卻違法的情況下而使用肖像的行為。但擁有阻卻違法的事由，則不構(gòu)成侵犯肖像權(quán)的行為。

4、“網(wǎng)絡(luò)惡搞”侵權(quán)行為對(duì)隱私權(quán)的侵害

“網(wǎng)絡(luò)惡搞”侵犯隱私權(quán)主要通過行為人在互連網(wǎng)上擅自公布其所刺探、窺視所的的信息構(gòu)成侵權(quán)行為的。

5、“網(wǎng)絡(luò)惡搞”侵權(quán)行為對(duì)名譽(yù)權(quán)的侵害

名譽(yù)權(quán)是指公民和法人就其自身屬性和價(jià)值所獲得的社會(huì)評(píng)價(jià)，享有和維護(hù)的人格權(quán)。“網(wǎng)絡(luò)惡搞”侵犯名譽(yù)權(quán)其責(zé)任要件是:

(1)、行為人實(shí)施了侮辱、誹謗等行為并指向某些特定的人。