淺談商業賄賂的法律界定(二)

（二）商業賄賂的主觀要件

商業賄賂不論商業行賄還是商業受賄，是出于直接故意和自愿的，主觀目的是為了非法利益而故意的。因此，只要受賄人或與受賄人有特殊關系的人收受賄賂，影響、促成行賄人獲得商業利益，都可以看作主觀上故意。

（三）商業賄賂的客體要件

商業賄賂所侵害的客體主要是公平競爭的市場經濟秩序，損害其他守法誠實的競爭對手和消費者的經營利益。

（四）商業賄賂的客觀要件

商業賄賂的客觀方面體現在商業賄賂的表現形式。表現為違反《反不正當競爭法》的禁止條款給付、收受他人提供的賄賂。而這些賄賂方式范圍廣，主要包括財物和其他手段。

五、我國現行法律對商業賄賂界定存在的問題

（一）對商業賄賂行為的界定缺乏統一的具體認定標準

我國對商業賄賂的定義上存在疏忽和漏洞，有關商業賄賂的法律條文過于分散，缺乏統一的反商業賄賂法律，以專門方式界定商業賄賂行為。在對商業賄賂行為作出的界定上，《反不正當競爭法》作為維護市場競爭秩序的基本法，同時，《反不正當競爭法》規定過于籠統，在操作性上不強。《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》，雖然對基本構成要件進行了細化和完善，但是以部門規章形式發布，缺乏權威性。同時，作為治理商業賄賂的《刑法》，把商業賄賂行為與其他賄賂行為混在一談，沒有對商業賄賂行為與其他賄賂行為區別出來。

（二）基本構成要件存在缺陷很難認定

（1）對違法主體的范圍規定很窄。商業賄賂行為的主體分為兩類，是行賄者與受賄者。對于行賄者，《反不正當競爭法》第8條做了明確的規定，指的是經營者，即實際從事商品經營或者營利性服務的法人、其他經濟組織和個人。《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》第3條規定：“經營者的職工采用商業賄賂手段為經營者銷售或購買商品的行為，應當認定為經營者的行為。”作為經營者的股東、董事、經理和高級管理人員被排除在行賄主體外，經營者的職工或代理人沒有被列入其中。

（2）對客觀方面規定存在不足之處。從《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》第5條第2款來看，回扣是指經營者銷售商品時在賬外暗中以現金、實物或者其他方式退給對方單位或個人一定比例的商品價款。折扣，即商品購銷中的讓利，是指經營者在銷售商品時，以明示并如實入帳的方式給予對方的價格優惠，包括支付價款時對價款總額按一定比例即時予以扣除和支付價款總額后再按一定比例予以退還兩種形式。

從以上規定來看，回扣與折扣的根本區別在于：1、回扣是帳外暗中，折扣是明示入賬；2、回扣是賣方退給買方單、主管人員或經辦人，折扣只能給交易對方當事人，不能給經辦人。其中“帳外暗中”是最本質的區別。

（3）主管機關管轄權分散。在界定、查處商業賄賂上，由于現有法律存在不足，對商業賄賂的構成規定沒有明確，加上缺乏具體的認定標準，也沒有具體的司法解釋，商業賄賂花樣多，出現執法人員在執法中有存在模糊的認識，造成了對商業賄賂行為多頭管理，誰也不管的局面。

六、完善我國商業賄賂法律界定的思考

（一）制定統一的商業賄賂法律

由于我國原有的法律對商業賄賂的規定，在界定、查處商業賄賂的標準上存在漏洞。加上現有的法律條文分散，主管機關多頭。因此，有必要把這種分散在各法律規范中的內容整合，統一在一部專門的反商業賄賂法律上。在新修訂的反商業賄賂法律中，應明確界定商業賄賂的定義及其各基本構成要件等基本問題。首先是定義上要明確，再有，對商業賄賂的構成要件作出清晰容易的界定。

（二）完善商業賄賂基本構成要件的相關規定

（1）擴大商業賄賂違法主體的范圍。由于對商業賄賂主體的范圍規定過于狹窄，無法對多種形式的商業賄賂行為進行全面清楚的界定和查處。將經濟活動中常見的商業賄賂手段進行總結并作出解釋，使執法部門便于實際操作。在行賄主體方面，應擴大行賄主體的范圍，擴大為“一切直接或間接做出商業賄賂明示或默許界定和實施商業賄賂行為的相關單位主體和自然人主體。”

（2）完善對客觀方面要件的規定。針對現行法律對折扣與回扣的區分存在的不足，要對折扣進行全面的整理和規范，比如對明扣與折扣的財務處理、數額、和條件等方面。使折扣與回扣兩者最本質的區別能真正體現出來。另外，要明確區分收受他人財物中哪些是合法，哪些屬于非法、賄賂與親友間的正當饋贈。因此，法律需要給出進一步的明確指引，以區分這些行為是否構成商業賄賂。

（3）明確商業賄賂執法機關的職責權限。要解決界定查處商業賄賂出現的多頭管，個個不管的現狀，要對各個執法機關的具體職權做出明確規定，尤其要統一反商業賄賂執法機關，力求做到主管統一，職權明確，執法程序正當有效。

商業賄賂對社會主義市場經濟的發展造成嚴重的危害，已經到了非治理不可的地步了。鑒于我國目前的法律對商業賄賂的界定上所存在的問題，以及各職能部門管轄職能上的缺陷，造成對商業賄賂的界定、查處上漏洞百出，使大量商業賄賂案件逃脫法律制裁。所以，希望我國的法律盡快得以修改完善，充分發揮各執法部門的職能，嚴厲打擊商業賄賂案件，保障市場經濟的健康發展。