試論有限責任公司營業執照被吊銷后的民事責任承擔(二)

（一）投資人視情況承擔相應責任

1、未盡出資義務應承擔債務

若公司屬掛靠性質，那么其掛名主管部門或開辦單位為訴訟主體，并承擔民事責任。若。掛靠單位在公司成立時自籌資金達到注冊資金，具有獨的法人人格，則被掛靠公司不承擔清償責任，但收繳其各種管理費用及提成等。若掛靠公司自籌資金雖未達到注冊資金，但在法定標準范圍內，可認定其仍具有法人資格，被掛靠公司承擔自籌資金與注冊資金的差額的清償責任；如果掛靠公司所籌資金未達到法定標準，不具有獨立的法人人格，則由被掛靠公司承擔全部的清償責任。

    若公司的出資人出資后又抽逃或轉移部分資金應承擔相應民事責任。抽逃的資金處于公司的注冊資金，直接影響公司的經營能力，如果抽逃后的注冊資金的數額在法定的最低限額之內，則投資人僅僅承擔其抽逃資金范圍內的民事責任。若抽逃后的注冊資金達不到法定最低限額，嚴重影響公司的運營能力，則由投資人承擔全部的民事或刑事責任。

若投資人未實際出資而只是以貸款、擔保的形式代替出資，投資人承擔的民事責任。由于以貸款、擔保等形式代替出資是規避法律的違法行為，不能認同為實際意義上的出資，為盡相應的出資義務，公司法人的主體資格亦不予承認，被吊銷營業執照后投資人應承擔全部的民事責任。

2、未盡清算義務應承擔債務

公司被吊銷營業執照后應該由有關主管機關組織股東、相關機關及有關專業人員成立清算組，進行清算，這在我國法律有明文規定。公司被吊銷營業執照后，其有關經營的行為能力已經喪失，只能進行清算相關的活動。清算義務人有義務對公司的資產和債權進行清算并依法處分財產。若清算義務人拒絕履行義務，導致公司財產在拖延期間遭受損失甚至毀滅，債權無法追索的，應考慮讓清算義務人承擔相應的清償責任。清算義務人對清算報告或證明弄虛作假，導致公司成功注銷登記的，清算義務人應承擔相應責任。公司只有經過清算程序，對債務清理完畢并出具相關債權證明才能申請注銷登記。若這個環節涉及作假，清算義務人明知作假行為而為之，應承擔相應責任。

（二）共同承擔責任

    公司法人未依法主動進行清算，也未辦理注銷登記時，由公司法人和開辦者、投資者共同承擔民事責任企業法人的開辦者、投資者作為公司的股東，在公司被吊銷營業執照后應依法承擔清算責任，若由于怠慢、故意拖延導致企業財產貶值、流失甚至毀滅的，必然導致企業財產非正常減少，使得企業財產無力償還債權或無法償還的，嚴重侵犯了債權人的合法權益，本應清算而未清算的行為，在未辦理注銷登記前，公司法人及其股東可共同列為被告進行應訴，其企業法人承擔責任時，股東承擔連帶責任。

    四、解決被吊銷營業執照后民事責任分擔糾紛的建議

事實上，我國公司法第一百九十二條規定了公司被吊銷營業執照后民事責任的負擔方式,但在實踐中，這一規定卻很難被執行。具體有以下幾方面原因：第一，成立清算組的權利被賦予“有關主管機關”,而“有關主管機關”并不明確。第二，清算組的獨立地位得不到保證。第三,清算的時間沒有具體規定,有可能導致清算時間過長,久拖不清的情形,公司資產可能會因為清算時間的無限延長而流失、貶值。因此，在實踐中才會出現不同的糾紛處理方案。筆者認為，要想解決好被吊銷營業執照后民事責任的分擔問題，建立一個完善的公司清算制度是非常有必要的。筆者認為可以從以下幾方面來解決該責任分擔的問題。

明確被吊銷營業執照后有限責任公司的法律效力

公司營業執照的吊銷的法律效力如何,是對公司法人資格的終止,還是對公司經營資格的剝奪。法律上并沒有明確的規定。筆者認為可以參照“最高人民法院在答復甘肅、遼寧兩高級法院的復函中確認了吊銷營業執照并非終止法人資格,而只是對經營資格的否認”的內容，在立法上明確規定被吊銷營業執照的公司仍具有有限的法人資格。

完善清算制度

1、明確規定清算組的成立方式和法律地位

我國法律明確規定，公司被吊銷營業執照后應該由有關主管機關組織股東、相關機關及有關專業人員成立清算組，進行清算。該公司法第一百九十二條規定中提到的“有關主管機關”指向并不明確，并且很大一部分股份有限公司沒有主管機關。在沒有主管機關的情況下，公司被吊銷營業執照后的清算工作就無人承擔和負責。即使有主管部門機關，清算組的獨立性得不到保障。清算組的組成成員是由公司主管部門制定，很難讓清算組秉著公平公正的態度進行清算程序，很大程度上會從自身利益出發而不考慮債權人和股東人的合法利益。關于清算組行為的監督問題也沒有相關規定，這導致公司法人在進行清算工作時很可能只是徒有形式而沒有實質作用。我國法律也沒有對清算的時間進行具體規定，導致很多公司股東怠慢、故意拖延導致企業財產貶值、流失甚至毀滅，最終會嚴重侵犯債權人的合法權益。

關于清算組織的法律地位，對于涉及終止企業法人的債權債務的民事訴訟,清算組織可以用自己名義參與訴訟。企業法人未經清算被撤銷,有清算組織的,以該清算組織為當事人。

2、強制啟動清算工作

   公司因營業執照被吊銷而解散后，依法應當成立清算組，對公司進行清算。公司被吊銷營業執照后，股東有義務及時開啟清算義務，債權人也有權要求開啟清算工作，但我國公司法目前尚未對這些行為進行硬性規定，導致清算工作大多徒有形式，而未達到實際效果。建議通過司法權力的介入，強制清算程序的啟動。在清算期間內，清算組“對內執行清算義務，對外代表企業法人了結債權債務，在清算的范圍內，與解散前企業法人的機關具有同等的法律地位。” 公司的營業能力已經喪失，但是民事主體資格依然存在。法院對清算申請進行受理后應要求立即成立清算組，通知全體股東和債權人申報權利，并組成債權人和股東會議，監督清算工作的全力開展。

（三）規定法人人格否認制度

法人人格否認制度，是為了實現公平、正義理念的要求而存在的一種法律制度，目的是刺破被吊銷營業執照的公司的面紗，保護債權人的利益，否定法人的獨立人格和股東的有限責任。清算組發現法人的人格被股東利用來規避法律或逃避合同及其他義務,并在客觀上損害了債權人利益或社會公共利益時。因此應當援引人格否認制度，來讓部分或全部有責任的股東承擔相應的責任。

五、結語

縱觀近幾年，公司訴訟案件越發頻繁，大部分公司都因違法行為而被吊銷營業執照。公司在被吊銷營業執照后處于怎樣的法律地位，如何確定民事主體資格以及吊銷后的民事責任承擔等都是大家爭論的焦點。由于我國法律法規對這方面的規定比較籠統，甚至前后矛盾，造成最終的執法裁判結果不一，影響審判的公信度。只有將法人主體資格與經營資格相區分，即公司被吊銷營業執照后，只是其營業能力完全喪失，但是在注銷登記之前其法人主體資格依然續存，依然可以進行清算相關的活動，并對清算工作承擔相應的義務和責任，只有這樣才能使我國的法學理論與司法實踐相統一，才能真正保障合法人的合法權益。我國應該立法對清算組的成立方式進行明確規定，并在合適的時間強制啟動清算程序，切實維護公司債權人的合法權益。

參考文獻：

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