我國行政訴訟中非法證據排除規則的運用研究(二)

2、“利益衡量排除”模式

利益衡量排除模式，是指在任何違反取證規定的案件中，都需要經個案衡量，才能終局決定證據應否禁止使用。法官在就非法證據排除與否，需要平衡兩方面的利益：一是有關證據的證據價值，二是偵查行為的違法程度和危害后果，尤其是對公正審判、司法正義所造成的損害。即在非法證據之“不利作用”與其本身“證據價值”之間進行衡量，以決定取舍。[6]“兩害相比擇其輕，兩利相較選其重。”每個個案都需要具體衡量，權衡國家追訴利益和個人權利保護之必要性。

在英國，證據本身的非法性對證據的可承認性不存在必然和直接的影響，法官所關注的是證據本身的證明價值和它對訴訟的正面意義，故對非法證據的處理實際傾向于適用或總體上適用的原則。在這一總的原則下，又通過設置非法證據應具有真實性和其適用不損害實質意義的程序正義的兩個限制性條件，確保非法證據適用的安全性。[7]這種“利益衡量排除”模式目前主要存在于英國的判例法之中，成文法沒有明確規定普遍適用的原則。[8]“利益衡量排除”模式實際上使最終采信的非法證據經過了兩道工序的“過濾”：第一，這一非法證據以具有真實性或證明價值為前提，確保了對行政相對人最終審判的結果符合實體正義的要求；第二，該非法證據的最終采用又須堅持不損害實質意義的程序正義為原則。因此，某一非法證據如果既保證了實體正義的實現，又維護了實質意義上程序正義的精神，那么，僅僅因證據采集方法上的非法性，即有違形式上的程序正義的要求，是沒有任何理由將其拒之于法庭之外的。

三、我國行政訴訟中非法證據排除規則的適用建議

就我國的實際情況看，行政機關依法行政的意識比較低，非法證據排除規則可以迫使行政機關不得不嚴格按照法律規定的程序和條件進行行政行為，這有利于我國的法治建設，有利于保護公民的正當權益。[9]“強制排除加例外”模式是美國非法證據排除的實踐，在一定程度上兼顧了控制違法犯罪和保障人權這兩種價值觀，但是由于例外只限于有限的幾種，范圍相當狹小，絕大多數的非法證據，不論其違法程度的強弱，最終還是被排除。建立如此的行政訴訟非法證據排除模式必須依托于相應的法制環境，在我國現階段顯然尚缺乏這種司法背景。因此，我國在建構非法證據排除規則時，必須堅持利益權衡原則，確立一個多元化的程序價值體系，在具備內在價值和外在價值的同時，還應盡可能地保證司法資源的合理配置。

筆者主張對非法證據的取舍，應實施一種“例外加利益衡量排除”模式，即“有限制的利益衡量”，將排除的例外情形結合利益權衡原則對非法證據進行綜合評價，即通過立法，先對一些重大的問題確定處理的原則，并根據司法實踐對成熟的例外情形予以立法或司法解釋確認，以盡可能保持國家法制的統一。[10]而對一些相對次要的問題，可交由法官自由裁量，確定對非法證據是否予以排除。第一，對非法口供采用“強制排除加例外”模式。以非法方法獲取口供對基本人權損害極大，違法獲取的口供其虛假可能性較大。同時，對僅有某些調查詢問方式不妥(如某些詢問具有不適當的誘導性)，但具有的可靠性，并符合自由和自愿精神的，作為例外不予排除。第二，對非法物證采用“利益衡量排除”模式。在我國，行政執法手段十分靈活，要求貫徹非法物證排除制度是不現實的。對明顯違法，情節嚴重而案情較輕的，基于利益衡量可以考慮排除某些違法取得的物證。當然，非法證據處理規則強調非法證據的采用以不損害實質意義的程序正義為前提，使最終被法庭所采納的非法證據既體現了實體正義的要求，又符合程序正義的精神。[11]

四、結語

總之，行政訴訟非法證據排除規則正是適應了法治的要求，因為非法收集和取得證據超出了法制的軌道，侵害了權利，必然應當承擔相應的不利后果。所以非法證據排除規則基于人權和法治的要求，一方面強調依法行政，否則將承擔不利的法律后果；另一方面強調對對權利的保護和救濟。故，針對非法證據采取“強制排除加例外”和“利益衡量排除”的混合模式，應當是我國當下一種合理的行政訴訟制度選擇。

注釋

[1]宋英輝、湯維建.證據法學研究評述[M]，中國人民公安大學出版社,2006:252。

[2]胡圖.論行政訴訟非法證據的證明制度[J]，吉林工商學院學報,2011(05):54。

[3]郜爾彬.論行政訴訟非法證據排除[J]，《貴州警官職業學院學報》,2003(02):76。

[4][臺]王兆鵬.證據排除法則的相關問題[J]，刑事法雜志,1996(03):96。

[5]楊宇冠.非法證據排除規則[M]，中國人民公安大學出版社,2002:72-74。

[6][臺]朱朝金等.《刑事訴訟之運作》[M]，五南出版社,1986:33-34。

[7]牟軍.英國非法證據的處理規則與我國非法證據取舍的理性思考[J]，《法律科學》,2000(3):89。

[8][美]大衛?赫斯切爾.對美國和英國非法取得的證據的方法的比較[J],《法學譯從》,1985(03):23。

[9]王全法.行政訴訟非法證據排除規則的完善[J]，《學理論》,2010(11):15。

[10]刁成路.行政訴訟證據排除規則初探[J]，蘇州大學碩士論文,2005:52。

[11]陳敏.論行政訴訟非法證據排除規則[J]，中國政法大學碩士論文，2005:74。