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從國美之爭看公司治理(二)

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中國公司監(jiān)事會與董事會平等居于股東會之下，二者是監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系，作用非常重要。為了確保監(jiān)事的獨(dú)立性，使其發(fā)揮應(yīng)有的作用，中國《公司法》規(guī)定監(jiān)事不得兼任公司董事、經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人；監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公職職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定，然而具體實(shí)踐中，符合法律規(guī)定的監(jiān)事會可謂鳳毛麟角，公司的監(jiān)事要么是由董事會決定，要么是有國有股東兼主管單位指派甚至有的公司股東就是監(jiān)事。如果監(jiān)事沒有或者喪失了獨(dú)立性，或者與董事長、董事一起都是大股東派駐的代表，那么就必然起不到作為監(jiān)事應(yīng)有的監(jiān)督作用。在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，許多的公司所發(fā)生的違法違規(guī)或者侵害公司和股東利益的行為，都沒有得到監(jiān)事會的有效的監(jiān)督和遏制。同時我國《公司法》等法規(guī)在規(guī)范公司治理結(jié)構(gòu)方面以股東價值為導(dǎo)向，只重視了董事會的作用而忽視了監(jiān)事會的地位，也使得監(jiān)事會形同虛設(shè)。在國美爭奪案中，無論是國美公司的行為、黃光裕個人之行為、陳曉與貝恩公司協(xié)議、陳曉之股權(quán)激勵計劃實(shí)施，以及雙方的謾罵指責(zé)等，應(yīng)該承擔(dān)監(jiān)督職責(zé)的國美監(jiān)事會都沒有發(fā)出任何聲音。
缺乏合理的職業(yè)經(jīng)理人的激勵及約束機(jī)制
國美案件中一個最大的沖突就是大股東與職業(yè)經(jīng)理人之間的利益沖突。一方面，國美對公司高層的激勵機(jī)制缺乏動態(tài)化，管理人員的個人報酬與公司的經(jīng)營業(yè)績并沒有建立起緊密的聯(lián)系，無法滿足他們的需求。股權(quán)結(jié)構(gòu)的不合理也無法形成對經(jīng)理層的股權(quán)約束。在國美案中，董事會高層一邊倒的支持陳曉，反映了國美在高層激勵問題上存在嚴(yán)重的問題，另一方面，職業(yè)經(jīng)理人與所有者的信息不對稱使經(jīng)理人有機(jī)會不根據(jù)利益最大化的目標(biāo)來經(jīng)營企業(yè)，當(dāng)利益發(fā)生沖突時，會追逐自己的個人利益，違背企業(yè)戰(zhàn)略目標(biāo)，損害股東利益。國美從一個家族企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)樯鲜泄�，在職業(yè)經(jīng)理人管理方面拳法相應(yīng)的約束機(jī)制，對職業(yè)經(jīng)理人的職權(quán)范圍劃分不清，讓陳曉的引入外資等相關(guān)舉動無法界定到底是“越權(quán)”還是“維護(hù)全體股東利益”，導(dǎo)致創(chuàng)始人與職業(yè)經(jīng)理人之間的分歧越來越大。目前，我國的家族企業(yè)還是為數(shù)頗多的，我國的公司治理多屬于以家族控股為主的股東監(jiān)控模式，國美之爭是家族企業(yè)在走向公眾化的過程中普遍都會遇到的問題。
完善我國公司治理的措施
企業(yè)的重大決策權(quán)在董事會手上，董事的公司管理過程中的獨(dú)立性，對一個企業(yè)的發(fā)展影響重大，對獨(dú)立董事的要求也相對較高，但在現(xiàn)實(shí)生活中，董事層人員素質(zhì)的參差不齊。鑒于此，有一下建議：首先，對董事的候選人子在程序上要嚴(yán)格審查，要求其必須有專業(yè)技術(shù)、管理技能，在理論水平和專業(yè)技術(shù)den方面要有專長，有豐富的管理經(jīng)驗(yàn)，分析問題時能做到一語中的。董事會的組成則實(shí)行公司外部成員和公司內(nèi)部成員結(jié)合的原則，董事不以股東資格為限，廣泛招攬社會精英。其次，要充分發(fā)揮董事會專門委員會的作用，提高董事會的獨(dú)立性，避免獨(dú)立董事成為大股東的附庸，切實(shí)做到保護(hù)中小股東的利益。我國證監(jiān)會在《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》賦予單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東對獨(dú)立董事候選人提名權(quán)，但中小股東特別是流通股股東提名獨(dú)立董事會候選人的情況卻極為罕見。這就要求我們要賦予中小股東獨(dú)立董事提名權(quán)，而且這個提名權(quán)要落到實(shí)處，因?yàn)楠?dú)立董事的人選最終要由股東大會決定，而中小股東人微言輕，大多對股東大會保持不聞不問的態(tài)度，就是的民營上市公司實(shí)際控制人在獨(dú)立董事人選上具有絕對控制權(quán)。另外，完善董事會的工作程序，加大對獨(dú)立董事工作的資金支持，這就要求每個公司董事會至少設(shè)立2名以上與大股東沒有關(guān)聯(lián)的獨(dú)立外部董事，在資金上保證獨(dú)立董事有效發(fā)揮其知情權(quán)和調(diào)查權(quán)的作用。
強(qiáng)化監(jiān)事會監(jiān)督職能
切實(shí)強(qiáng)化監(jiān)事會的各種監(jiān)督職能，使監(jiān)事會真正有效地起到監(jiān)督作用，應(yīng)從以下幾個方面入手。首先，提高監(jiān)事會成員的思想素質(zhì)和專業(yè)技能，監(jiān)督者只有具備必要的知識和經(jīng)驗(yàn)才能有效履行自己的職責(zé)。至少應(yīng)當(dāng)要求監(jiān)事必須具備法律、財務(wù)、會計或宏觀經(jīng)濟(jì)等某一方面專業(yè)知識，以保證監(jiān)事能勝任主要內(nèi)容為財務(wù)監(jiān)督和經(jīng)營管理人員行為合法性監(jiān)督的監(jiān)事會工作。只有監(jiān)事對決策過程的信息反饋有起碼的專業(yè)技術(shù)分析能力，他們才能更好地履行好自己的職責(zé)。法律規(guī)定，董事、監(jiān)事不能兼任，也是從讓監(jiān)事會成員達(dá)到本職工作所要求的專業(yè)素質(zhì)這一目的考慮的。其次，保證監(jiān)事會的獨(dú)立性，對違法的監(jiān)事采取必要的懲罰措施。獨(dú)立堅(jiān)實(shí)的引入就是要消除監(jiān)事對于大股東、董事會以及經(jīng)理層的附屬性，增強(qiáng)其獨(dú)立性，強(qiáng)化監(jiān)事會的各種監(jiān)督職能。在實(shí)際操作中，建議可以賦予監(jiān)事會訴訟代表權(quán)，使監(jiān)事會擁有在一定條件下可以獨(dú)立代表公司對外行使職權(quán)的資格。在賦予監(jiān)事會權(quán)利的情況下，我們必須要在法律中明確規(guī)定監(jiān)事因未盡法定義務(wù)而給公司帶來損失的應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。但是，與其相關(guān)的法律法規(guī)尚不完善，我國《公司法》中規(guī)定了監(jiān)事執(zhí)行公司職務(wù)是違法法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但是對怠于行使監(jiān)督權(quán)的情況則留下了法律空白。建議法律中明確規(guī)定：如因監(jiān)事的懈怠行為造成后果的，該監(jiān)事將承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任外，后果嚴(yán)重的，還將被終身取消其擔(dān)任監(jiān)事的資格。
完善對職業(yè)經(jīng)理人的制度制約與道德規(guī)范約束
推行職業(yè)經(jīng)理人制度是我國企業(yè)現(xiàn)代化進(jìn)程中必不可少的環(huán)節(jié)。職業(yè)經(jīng)理人與創(chuàng)始大股東的通力合作對公司的持續(xù)發(fā)展具有非常重要的意義。但是股東與經(jīng)理人之間不能只憑“感情上相互信任”來維系，更應(yīng)該通過“機(jī)制上相互信任”來維系，更應(yīng)該通過“機(jī)制上相互信任”來確定雙方的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，做到授權(quán)明確、權(quán)責(zé)明晰。這樣才能防止彼此之間由于利益沖突而造成的權(quán)責(zé)混亂。我國應(yīng)該不斷構(gòu)建完善資本市場、信譽(yù)市場和職業(yè)經(jīng)理人市場，使企業(yè)所有者敢于并且愿意將企業(yè)控制權(quán)交到職業(yè)經(jīng)理人手中，從而實(shí)現(xiàn)更優(yōu)的資源配置和更有效的公司管理運(yùn)營。
首先，應(yīng)該完善法律法規(guī)，建立健全職業(yè)經(jīng)理人相關(guān)制度。我國現(xiàn)有職業(yè)經(jīng)理人相關(guān)制度多數(shù)是照搬別國而缺乏本國經(jīng)驗(yàn)，使得職業(yè)經(jīng)理人應(yīng)有的良心作用不能得到充分發(fā)揮。另外，我國當(dāng)前的職業(yè)經(jīng)理人激勵機(jī)制并不完善，經(jīng)理人工作動力不足，效率不高，忠誠度偏低�；谝陨蟽蓚€方面，立足我國國情，完善我國當(dāng)前相關(guān)立法和制度，健全企業(yè)的激勵機(jī)制，成為建立股東和經(jīng)理人之間信任關(guān)系的外在保障。
其次，應(yīng)該提高職業(yè)經(jīng)理人的專業(yè)素養(yǎng)和道德修養(yǎng)。當(dāng)制度出現(xiàn)疏漏，道德會成為約束的底線，在專業(yè)素養(yǎng)方面，我國應(yīng)該更加嚴(yán)格規(guī)范相關(guān)資格的獲取條件。同時在專業(yè)學(xué)習(xí)過程中也要注意道德修養(yǎng)的提高，可以將道德素養(yǎng)量化，使其成為考核的一個重要組成部分。一次促進(jìn)職業(yè)經(jīng)理人整體自身素質(zhì)的提高，減少信息不對稱情況下“不守信”現(xiàn)象的出現(xiàn)。

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