電子商務(wù)公證研究

電子商務(wù)公證研究
 隨著科技的發(fā)展,網(wǎng)絡(luò)普及邁向每戶，電子商務(wù)應(yīng)運(yùn)而生,電子商務(wù)是一種改進(jìn)傳統(tǒng)活動的新形式，可以減低交易成本，增加貿(mào)易機(jī)會，簡化貿(mào)易流程，提高生產(chǎn)率，改善物流系統(tǒng)，它必將形成一個(gè)新的市場。對各國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展產(chǎn)生深刻影響，將引發(fā)一系列重要變革。1998年11月，APEC部長級會議通過了《APEC電子商務(wù)行動藍(lán)圖》，制定了未來APEC推動電子商務(wù)的行動框架，提出了發(fā)達(dá)成員于2005年、發(fā)展中成員于2010年實(shí)現(xiàn)無紙貿(mào)易的工作目標(biāo)。電子商務(wù)將成為二十一世紀(jì)人類信息世界的核心，也是網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用的發(fā)展方向，具有無法預(yù)測的增長前景。面對電子商務(wù)的發(fā)展大潮，公證行業(yè)理當(dāng)與時(shí)俱進(jìn)，發(fā)揮“服務(wù)、溝通、公證、監(jiān)督“作用，以中介機(jī)構(gòu)身份出現(xiàn)，服務(wù)于交易各方。 我國電子商務(wù)發(fā)展過程中電子商務(wù)交易的真實(shí)、信用、安全成為制約電子商務(wù)發(fā)展的瓶頸之一。而公證機(jī)構(gòu)作為合法、權(quán)威的“公正第三方“的介入，證明交易者的真實(shí)身份、民事權(quán)利能力、民事行為能力，證明交易各方對商務(wù)內(nèi)容、事實(shí)的確認(rèn)，證明電子合同內(nèi)容的合法性。能很好地解決電子商務(wù)交易的真實(shí)、信用、安全問題。 近幾年來電腦網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及，各地公證員均已普遍觸網(wǎng)，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全的辦理，或多或少成份的網(wǎng)絡(luò)公證的嘗試。再加上廣大公證員長期在第一線辦理了大量傳統(tǒng)民商事務(wù)公證，積累下大量豐富經(jīng)驗(yàn)。這為公證業(yè)務(wù)介入電子商務(wù)，辦理電子商務(wù)公證提供了實(shí)踐基礎(chǔ)。                                                   一、公證介入電子商務(wù)的可能性                                                   公證介入電子商務(wù)還是有些阻礙,比如說管轄的不確定性問題，希望通過立法解決，包括國內(nèi)立法（對國內(nèi)和跨國）與國際立法（主要通過國際組織以公約的形式訂立），在國際立法中包括沖突法規(guī)范的制定。但是對于交易的真實(shí)性、合法性與公正性以及數(shù)據(jù)的安全性、有效性與完備性問題-----事實(shí)上該問題已成為制約包括我國在內(nèi)的世界各國電子商務(wù)發(fā)展的一個(gè)瓶頸，卻不可能幼稚地認(rèn)為通過簡單的立法同樣可以解決，其必將是一系統(tǒng)工程，需要包括但不限于法律制度等多種制度的協(xié)調(diào)運(yùn)行，而 公證一向是防止詐騙最有效的方式之一，雖然不能完全避免，但至少可以將受騙的風(fēng)險(xiǎn)降到最低。同樣的，依托于互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行交易的電子商務(wù)，必然要靠電子商務(wù)公證的幫助，最大限度的避免商務(wù)欺詐行為的發(fā)生。因此，公證制度，無疑將會對該問題的解決起到積極而巨大的作用，因?yàn)樵诖藷o論是主體信用的保證還是交易安全的維護(hù)，歸根到底就是交易過程的真實(shí)性，在真實(shí)性的基礎(chǔ)上進(jìn)而探求其合法性、公正性。而公證機(jī)構(gòu)作為合法、權(quán)威的“公正第三方“的介入，證明交易者的真實(shí)身份、民事權(quán)利能力、民事行為能力，證明交易各方對商務(wù)內(nèi)容、事實(shí)的確認(rèn)，證明電子合同內(nèi)容的合法性。能很好地解決電子商務(wù)交易的真實(shí)、?公證作為具有預(yù)防糾紛，減少訴訟職能的司法證明機(jī)構(gòu)，面對電子商務(wù)的發(fā)展大潮，理當(dāng)與時(shí)俱進(jìn)，發(fā)揮“服務(wù)、溝通、公證、監(jiān)督“作用，以中介機(jī)構(gòu)身份出現(xiàn)，服務(wù)于交易各方。國務(wù)院2000年7月31日批準(zhǔn)司法部《關(guān)于深化公證工作改革的方案》第二十條規(guī)定：保證公證機(jī)構(gòu)統(tǒng)一行使國家公證職能。公民、法人或非法人組織所需的各種公證證明，統(tǒng)一由公證機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)辦理。及第二十一條規(guī)定：公證機(jī)構(gòu)要改變單一證明的工作方式，努力拓展公證業(yè)務(wù)領(lǐng)域，積極提供綜合性、全方位的非訴訟性法律服務(wù)。這為公證機(jī)構(gòu)在信息網(wǎng)絡(luò)時(shí)代介入電子商務(wù)、服務(wù)于電子商務(wù)安全提供了政策上的依據(jù)。正因?yàn)槭沁@樣，電子商務(wù)與公證天然地結(jié)合到了一起。近幾年來電腦網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及，公證員均已普遍觸網(wǎng)，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全的辦理，多種類型的電子商務(wù)公證的測試。再加上廣大公證員長期在第一線辦理了大量傳統(tǒng)民商事務(wù)公證，積累下操作經(jīng)驗(yàn)。為公證業(yè)務(wù)介入電子商務(wù)，提供辦理電子商務(wù)公證的前提。　　　　　                        二、電子商務(wù)公證概念的提出與含義                        　　　　　　　　　　  1、電子商務(wù)的概念                                                               電子商務(wù)最基本的涵義可解釋為:從事網(wǎng)絡(luò)交易。完整的概念應(yīng)該是:出現(xiàn)于20世紀(jì)90年代初,80年代末,發(fā)達(dá)國家EDI應(yīng)用已形成規(guī)模,引發(fā)了全球范圍的“無紙貿(mào)易”熱潮,同時(shí)EDI的大范圍應(yīng)用促進(jìn)了與商務(wù)過程有關(guān)的各種信息技術(shù)的應(yīng)用,并從單一的技術(shù)使用發(fā)展到互補(bǔ)、相符相承,實(shí)現(xiàn)了運(yùn)作過程電子化,這就是電子商務(wù)。   2、電子商務(wù)概念的提出                                                             在此值得特別提出的是：電子商務(wù)公證的本質(zhì)乃在于其公證的客體具有特殊性，即網(wǎng)上發(fā)生的一切電子交易或與交易相關(guān)的數(shù)據(jù)及行為。而不包括一般意義上的網(wǎng)上公證。   3、公證的含義                                                                   網(wǎng)絡(luò)公證主要是指電子商務(wù)公證，但除了為電子商務(wù)提供電子商務(wù)公證服務(wù)外，與網(wǎng)絡(luò)有關(guān)的其他證明需求也可由公證機(jī)構(gòu)提供公證服務(wù)。如網(wǎng)上侵權(quán)等。電子商務(wù)公證必將或者說事實(shí)上已經(jīng)改變傳統(tǒng)公證的的手段、方法和程序，但是它在法律事實(shí)、法律行為上的證明權(quán)的性質(zhì)并沒有改變，是公證證明權(quán)在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的延伸運(yùn)用，是公證機(jī)構(gòu)主動適應(yīng)變化了的公證對象，調(diào)整自身，以滿足完整的國家證明權(quán)的需要。                          三、電子商務(wù)公證框架的系統(tǒng)構(gòu)建                                           1、成立電子商務(wù)公證網(wǎng)絡(luò)中心。                                                   電子商務(wù)公證網(wǎng)絡(luò)中心是國家專門設(shè)立的，依法證明簽發(fā)電子商務(wù)合同人與電子簽名持有人的一致性，證明當(dāng)事人之間訂立電子合同的真實(shí)性、合法性的公證機(jī)構(gòu)。它兼電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)及傳統(tǒng)公證機(jī)構(gòu)的職能。目前，我國的廣東、上海等地建立的電子商務(wù)認(rèn)證中心（certification authority簡稱CA中心），解決了電子商務(wù)交易各方的身份確認(rèn)問題。外經(jīng)貿(mào)部門、信息產(chǎn)業(yè)部、公安部等部門也都建立自己的CA中心。然而，這些CA認(rèn)證機(jī)構(gòu)僅認(rèn)證電子商務(wù)的簽約真實(shí)性，具有如下不足之處：都是行業(yè)認(rèn)證機(jī)構(gòu)或區(qū)域認(rèn)證機(jī)構(gòu)，有不統(tǒng)一性和不協(xié)調(diào)性．不具備審查交易者身份、權(quán)利能力、行為能力的法定職能．不具備審查電子合同合法性的法律職業(yè)水平．CA認(rèn)證機(jī)構(gòu)都是營利性的企業(yè)，非行使公共權(quán)力的公益性事業(yè)單位。而解決前述問題卻是公證機(jī)構(gòu)的強(qiáng)項(xiàng)。電子商務(wù)公證網(wǎng)絡(luò)中心的成立能起到取代CA 認(rèn)證機(jī)構(gòu)，發(fā)揮“公正第三方“作用，服務(wù)于電子商務(wù)的交易安全。當(dāng)然，CA 認(rèn)證、電子商務(wù)公證網(wǎng)絡(luò)機(jī)構(gòu)的建立、權(quán)限、職責(zé)、工作范圍等相關(guān)的法律問題還有待《電子商務(wù)CA認(rèn)證（公證）機(jī)構(gòu)管理辦法》盡快制定出臺，通過立法預(yù)以明確。                        ２、公證網(wǎng)絡(luò)平臺的安全方面。                                                    網(wǎng)絡(luò)安全主要是指計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)本身可能存在的安全問題，也就是要保障公證網(wǎng)絡(luò)平臺的可用性和安全性，其內(nèi)容包括計(jì)算機(jī)物理安全、系統(tǒng)安全、數(shù)據(jù)庫安全、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備安全、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)安全等。網(wǎng)絡(luò)安全是電子商務(wù)的基礎(chǔ)，才能保證電子交易公證能順利進(jìn)行，          ３、電子商務(wù)交易需具備兩個(gè)條件。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　  (一)、該事實(shí)須與交易有關(guān)。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　  (二)、該事實(shí)須足以導(dǎo)致交易的產(chǎn)生、變更或消滅。因此，事實(shí)上，該事實(shí)一般可限定在較小的范圍內(nèi)，如電子數(shù)據(jù)保全、網(wǎng)絡(luò)點(diǎn)擊、網(wǎng)絡(luò)提存等。   上述三方面的共同結(jié)合，恰恰正是電子商務(wù)法律關(guān)系構(gòu)成要件中的主體、客、內(nèi)容與變動原因。因此，它很好的涵蓋了電子商務(wù)交易中全部可能需要公證的因素。基于此，構(gòu)建電子商務(wù)公證的框架，應(yīng)當(dāng)是可以做到更科學(xué)、更全面的。                           四、電子商務(wù)公證的發(fā)展對策                                                          電子商務(wù)公證的良好運(yùn)行，有賴于策略的得當(dāng)與制度的完善。筆者認(rèn)為，在我國，推廣電子商務(wù)公證應(yīng)以下幾個(gè)方面著手：    1、電子商務(wù)立法                                                                 國際電子商務(wù)立法的背景下,世界上許多國家加強(qiáng)了電子商務(wù)立法及修法工作。例如,作為美國為電子商務(wù)最發(fā)達(dá)的國家,已有許多串通過了數(shù)字簽名和身份認(rèn)證的法律,其電子簽名與手寫簽名同樣具有法律效力的法案,而對電子付款、網(wǎng)絡(luò)銀行、網(wǎng)上下單等,也都著手?jǐn)M訂修法草案；日別人內(nèi)為順應(yīng)電子商務(wù)時(shí)代的來臨已著手草擬“數(shù)字簽名法”，我國于1999年3月15日通過的《中華人民共和國合同法》也確認(rèn)了電子商務(wù)合同的法律地位，同時(shí)電子商務(wù)立法工作還在繼續(xù)進(jìn)行中。從整個(gè)世界范圍來看，電子商務(wù)立法已是大勢所趨。不難想像，電子商務(wù)立法將在國際電子商務(wù)統(tǒng)一法的基礎(chǔ)上逐步深化，越來越完善。          2、完善網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易的法律體系                                                       目前網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易還存在著不穩(wěn)定因素，借鑒電子商務(wù)發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國實(shí)際，早日出臺可具體操作的《電子商務(wù)法》及相關(guān)法律，構(gòu)建有利于促進(jìn)我國電子商務(wù)健康發(fā)展的法律體系。電子商務(wù)法體系既要符合我國特點(diǎn)，又必須能夠與國際接軌。從我國商務(wù)活動的實(shí)際出發(fā)，新的電子商務(wù)法規(guī)必須具有規(guī)范交易程序和行為、保障交易公平和安全、公證急需法律的支援。                                                                      3、建立獨(dú)立的電子商務(wù)稅收制度                                                   依法納稅是公民應(yīng)該履行的基本義務(wù)，電子商務(wù)中任何人都應(yīng)該嚴(yán)格地自覺履行納稅義務(wù)。電子納稅的標(biāo)準(zhǔn)，其中能夠包括電子納稅、納稅的標(biāo)準(zhǔn)、稅款的交納等；其中包括電子納稅的規(guī)劃和建設(shè)、納稅網(wǎng)關(guān)的建設(shè)和使用，電子納稅的工作規(guī)程，以電子納稅法為準(zhǔn)。      4、采取積極措施，鼓勵(lì)和支持更多的傳統(tǒng)企業(yè)                                       事實(shí)上，隨著全球化市場競爭的日益加劇，企業(yè)的產(chǎn)品和服務(wù)貿(mào)易活動電子化電子商務(wù)的核心內(nèi)容畢竟還是商務(wù)，電子化只是活動形式的變革，而現(xiàn)階段商務(wù)活動的主體依然是傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)、企業(yè)的產(chǎn)品貿(mào)易，離開這一主體，單純依靠專業(yè)網(wǎng)絡(luò)公司，商務(wù)活動的全面電子化是難以成立的。近5-6年國內(nèi)外電子商務(wù)發(fā)展的歷程也證明了這一點(diǎn)。因此，只有當(dāng)盡可能多的傳統(tǒng)企業(yè)的商務(wù)活動實(shí)現(xiàn)了電子化。                                                5、對發(fā)展電子商務(wù)實(shí)行措施                                                       為了促進(jìn)社會電子信息化的進(jìn)程和電子商務(wù)的發(fā)展，在一定時(shí)期內(nèi)可采取一些優(yōu)惠、鼓勵(lì)政策。根據(jù)國外企業(yè)開展電子商務(wù)的一般做法，網(wǎng)上銷售的商品價(jià)格應(yīng)低于其在傳統(tǒng)經(jīng)營的同類商品的價(jià)格，以補(bǔ)償消費(fèi)者上機(jī)、上網(wǎng)所花費(fèi)的費(fèi)用。在這些企業(yè)施用電子商務(wù)采用供應(yīng)鏈優(yōu)化管理取得成本降低效果前，政府與有關(guān)方面需減少營業(yè)電子商務(wù)的稅收，以有利于推進(jìn)電子商務(wù)的發(fā)展。為了推動互聯(lián)網(wǎng)的普及，以保障電子商務(wù)的健康穩(wěn)定發(fā)展發(fā)展電子商務(wù)的主要?jiǎng)恿Γ�理�?yīng)是來自社會的、民間的、市場的力量。但是，電子商務(wù)是在高度依賴高新技術(shù)和眾多社會公共產(chǎn)品、共用設(shè)施、公共資源的基礎(chǔ)上，對傳統(tǒng)商務(wù)模式的變革，其發(fā)生、發(fā)展是離不開政府支持的。這種支持，除了前面論述的硬件設(shè)施和軟設(shè)施環(huán)境兩方面內(nèi)容外，商務(wù)活動的行政主管部門對電子商務(wù)發(fā)展的規(guī)劃、規(guī)范工作也是不可缺少的。為電子商務(wù)在我國的穩(wěn)定和迅速發(fā)展提供完善的法律保障。
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參考文獻(xiàn)
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