論正當防衛在司法實踐中的困境與對策

內 容 摘 要

正當防衛在我國刑法中有明確規定，但在司法實踐中卻很難、也很少認定，這主要源于正當防衛存在理論的多樣性、證據的不確定性、成文法的局限性、法律規定的缺位、司法人員較大程度的認知分歧及案外因素的困擾等多種因素。正當防衛在司法實踐中的缺失，既違背罪責刑相適應原則，也在很大程度上導致了公民缺乏正義感和影響了法律的公正性，因此，應立法增設認定正當防衛的程序、設立自由心證制度、采用有利于被侵害人原則的證據規則、擴大無限防衛權的范圍和在治安管理處罰中增加“正當防衛”的規定，重塑正當防衛在司法實踐中的應有地位，以弘揚社會正氣和懲惡揚善。

【關鍵詞】正當防衛  司法認定  對策

目       錄

一、正當防衛的淵源和基本內容……………………………2

（一）正當防衛的歷史淵源…………………………………2

（二）正當防衛的基本內容…………………………………2

1、起因要素……………………………………………………3

2、對象要素……………………………………………………3

3、主觀要素……………………………………………………4

4、限度要素……………………………………………………4

二、司法實踐中正當防衛認定難的成因……………………5

（一）理論的多樣性…………………………………………6

（二）證據的不確定性………………………………………7

（三）成文法的局限性………………………………………9

（四）案外因素的困擾………………………………………10

（五）司法人員認知分歧較大………………………………11

（六）法律規定的缺位………………………………………12

三、正當防衛急需司法改革的原因…………………………12（一）示范效應導致公民缺乏正義感………………………12

（二）對防衛者的苛求影響法律的公正性…………………13

（三）認定的缺失違背罪責刑相適應原則…………………14

四、正方防衛的司法改革建議………………………………14

（一）立法增設認定正當防衛的程序………………………14

（二）立法設立自由心證制度………………………………15

（三）證據規則采用有利于被防衛人原則…………………16

（四）立法擴大無限防衛權的范圍…………………………17

（五）在治安管理處罰中增加“正當防衛”的規定………17