論馳名商標(biāo)的法律保護(hù)

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論馳名商標(biāo)的法律保護(hù)
 近年來我國出現(xiàn)了馳名商標(biāo)被的“異化”的現(xiàn)象：一方面，在一般人眼里，“馳名商標(biāo)”是一種國家級的、含金量相對較高的“牌子”，對消費(fèi)者具有比較明顯的導(dǎo)購作用，于是企業(yè)千方百計(jì)地尋求“馳名商標(biāo)”的認(rèn)定（有人簡稱“認(rèn)馳”）。另一方面，隨著知識產(chǎn)權(quán)意識宣傳的普及，“擁有自主知識產(chǎn)權(quán)”成為衡量一個(gè)地方經(jīng)濟(jì)文化建設(shè)的指標(biāo)；一些地方官員也將當(dāng)?shù)仄髽I(yè)擁有的“馳名商標(biāo)”數(shù)量作為政績，推動政府采取各種方式鼓勵(lì)、扶持企業(yè)追求“認(rèn)馳”。結(jié)果不難發(fā)現(xiàn)：“中國馳名商標(biāo)”滿天飛，與“中國馳名品牌”、“中國名牌”、“中國知名品牌”、“xxx著名商標(biāo)”、“xxx知名商標(biāo)”、“國家免檢產(chǎn)品”等各式各樣的“名譽(yù)稱號”攪和在一起，頻頻出現(xiàn)在廣告、包裝、裝潢上，讓消費(fèi)者難以選擇。針對馳名商標(biāo)出現(xiàn)的各種社會現(xiàn)象，我們有必要對馳名商標(biāo)保護(hù)問題做一深刻的研究。                                 
 一、馳名商標(biāo)的含義
 商標(biāo)是伴隨商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展而出現(xiàn)的，它最大的特征就是其識別功能即能迅速識別商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營者，從而準(zhǔn)確標(biāo)示商品的品質(zhì)。馳名商標(biāo)通常是指那些在市場上享有較高聲譽(yù)，為相關(guān)公眾所熟知，并且有較強(qiáng)競爭力的商標(biāo)。意大利的《商標(biāo)法》第一條就規(guī)定對馳名商標(biāo)的擴(kuò)大保護(hù)，商標(biāo)權(quán)人有權(quán)禁止這樣的使用，即“用于并不類似的商品或服務(wù)的與注冊商標(biāo)相同或近似的標(biāo)志，而該注冊商標(biāo)在國內(nèi)享有較高聲譽(yù)，且標(biāo)識的使用沒有正當(dāng)?shù)睦碛傻模瑥亩�造成不公平的�?yōu)勢或損害了注冊商標(biāo)的顯著性或聲譽(yù)”。美國《商標(biāo)法》中也有關(guān)于著名商標(biāo)受到削弱時(shí)的救濟(jì)措施，但是，同樣沒有指明什么是該法所指的“著名商標(biāo)”。我國學(xué)術(shù)界對馳名商標(biāo)概念也有較大的爭議。依《馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定》第二條，馳名商標(biāo)僅適用注冊商標(biāo)，即“馳名商標(biāo)是指在市場上享有較高聲譽(yù)并為相關(guān)公眾所熟知的注冊商標(biāo)”。鑒于新《商標(biāo)法》第十三條對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)也包括未在中國注冊的馳名商標(biāo)，故此，馳名商標(biāo)既可能是注冊的商標(biāo)也可能是未注冊的商標(biāo)。因此我國對馳名商標(biāo)的定義也只是作了一個(gè)大概的規(guī)定，但并不明確和具體。綜上觀之，筆者個(gè)人認(rèn)為，所謂“馳名商標(biāo)”并不是任何特定或具體的商標(biāo)，而是所有商標(biāo)都可能獲得的一種特別的或特殊的保護(hù)，是對一般的、非馳名商標(biāo)保護(hù)原則的一種例外、補(bǔ)充，它是一個(gè)法律概念。但是，法律只賦予了所有商標(biāo)使用人得到這種保護(hù)的可能性，若渴求獲得這種特殊的保護(hù)，需經(jīng)法定的認(rèn)定程序。
 二、馳名商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
 認(rèn)定一個(gè)企業(yè)的商標(biāo)在市場上馳名與否，由于涉及不同行業(yè)、不同商品、不同消費(fèi)者諸多因素，有關(guān)國際公約不可能確立一個(gè)統(tǒng)一的指標(biāo)體系，各國則是通過立法或司法實(shí)踐確定了一些馳名商標(biāo)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的參考因素。
 我國《暫行規(guī)定》并沒有具體闡述馳名商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，而是在參考各國經(jīng)驗(yàn)和作法的基礎(chǔ)上，根據(jù)我國國情。規(guī)定了當(dāng)事人在申請認(rèn)定馳名商標(biāo)時(shí)應(yīng)提交七個(gè)方面的證明文件。國家工商行政管理局商標(biāo)局是將這七個(gè)方面作為認(rèn)定馳名商標(biāo)的參考標(biāo)準(zhǔn)：
 （1）使用該商標(biāo)的商品在中國的銷售量及銷售地區(qū)；
 （2）使用該商標(biāo)的商品近三年來的主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo)(年產(chǎn)量、銷售額、利潤、市場占有率等)及其在中國同行業(yè)中的排名；
 （3）使用該商標(biāo)的商品在外國(地區(qū))的銷售量及銷售地區(qū)；
 （4）該商標(biāo)的廣告發(fā)布情況；
 （5）該商標(biāo)最早使用及連續(xù)使用的時(shí)間；
 （6）該商標(biāo)在中國及外國(地區(qū))的注冊情況；
 （7）該商標(biāo)馳名的其他證明文件。
 三、馳名商標(biāo)保護(hù)制度的完善
 （一）馳名商標(biāo)保護(hù)的問題
 馳名商標(biāo)代表著較高的商譽(yù)，為此法律為其設(shè)立了更全面的保護(hù)。目前我國對馳名商標(biāo)的保護(hù)還存在以下不足
 1、沒有禁止馳名商標(biāo)所有人的自我淡化行為
 所謂商標(biāo)的淡化， 是指無權(quán)使用人將與馳名商標(biāo)相同或相近似的商標(biāo)用于與該馳名商標(biāo)不同類的商品上， 導(dǎo)致消費(fèi)者對商品來源及其在其它方面與生產(chǎn)者的關(guān)系產(chǎn)生了誤認(rèn)或混淆， 進(jìn)而使該馳名商標(biāo)的特殊吸引力和識別、 廣告作用發(fā)生了弱化， 損害、 玷污馳名商標(biāo)商譽(yù)的行為。 它主要有弱化、玷污和退化這幾種表現(xiàn)形式。 馳名商標(biāo)自我淡化，是指馳名商標(biāo)被其所有人使用在不相同或不相類似的商品上的行為，即馳名商標(biāo)被其所有人使用在被認(rèn)定機(jī)構(gòu)認(rèn)定為馳名商標(biāo)的商品以外的商品(簡稱非認(rèn)定商品)上的行為。那為何馳名商標(biāo)所有人會自我淡化呢？馳名商標(biāo)所有人自己 “搭便車”， 輕而易舉地占有市場， 也是排擠同類營業(yè)者的不正當(dāng)競爭行為。 因?yàn)轳Y名商標(biāo)所有權(quán)人將與馳名商標(biāo)用于與原有產(chǎn)品之外的其他領(lǐng)域， 而仍標(biāo)是馳名商標(biāo)， 違反誠實(shí)信用的商業(yè)活動準(zhǔn)則， 會使該領(lǐng)域的其他生產(chǎn)、 經(jīng)營者處于一種不利的地位。因而構(gòu)成不正當(dāng)競爭。 雖然馳名商標(biāo)所有人因此而獲得高額利潤回報(bào)， 但它是以嚴(yán)重?fù)p害消費(fèi)者、 競爭者的合法權(quán)益和不斷削弱馳名商標(biāo)市場競爭力為代價(jià)的，但我國的法律對此毫無規(guī)制。
 2、對未注冊馳名商標(biāo)保護(hù)不力 
 未注冊馳名商標(biāo)通俗地說，是指那種沒有經(jīng)過國家商標(biāo)主管機(jī)關(guān)注冊登記的商標(biāo)， 通過實(shí)際使用已經(jīng)具有較高的知名度， 被公眾知曉， 在遭受侵害或侵權(quán)的時(shí)候， 可以向有關(guān)部門提出馳名商標(biāo)認(rèn)定，并可獲得認(rèn)定的商標(biāo)。我國商標(biāo)法律、法規(guī)及司法解釋并未把違反 《商標(biāo)法》 第13條第一款規(guī)定的行為明確規(guī)定為侵權(quán)行為。 《商標(biāo)法》 第七章只規(guī)定了對注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)， 把侵犯商標(biāo)權(quán)的行為定義為 “一切侵害他人注冊商標(biāo)權(quán)益的行為”。這就把侵犯未注冊商標(biāo)(當(dāng)然也包括未注冊馳名商標(biāo))的行為排除在侵權(quán)行為之外。對《商標(biāo)法》第52條第(五)項(xiàng)規(guī)定的“給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為”， 《商標(biāo)法實(shí)施條例》 和最高法院《若干解釋》 )所列舉的情形中都不包括違反《商標(biāo)法》13條第一款規(guī)定的行為，這實(shí)在是一個(gè)疏漏。
 （二）對完善馳名商標(biāo)法律制度的建議
 經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，推動了世界各國的貿(mào)易往來和經(jīng)濟(jì)繁榮，馳名商標(biāo)的無形價(jià)值日益顯現(xiàn)。因此，馳名商標(biāo)保護(hù)問題越發(fā)成為各國關(guān)注的焦點(diǎn)。 我國要能順利融入全球化的浪潮， 完善對馳名商標(biāo)的法律保護(hù)制度勢在必行。
 1、可以制定一部專門規(guī)范馳名商標(biāo)保護(hù)制度的法律
 這樣有利于打破現(xiàn)存立法分散局面，將馳名商標(biāo)的定叉、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)侵權(quán)行為等所有內(nèi)容詳盡列出， 并且使其具備較高的法律效力，可以更加有效保護(hù)馳名商標(biāo)。而在其中，可以規(guī)定“司法認(rèn)定為主。行政認(rèn)定為輔”的認(rèn)定體系。將主要的馳名商標(biāo)認(rèn)定權(quán)交由人民法院來行使， 在認(rèn)定過程中， 如果人民法院認(rèn)為由商標(biāo)局行使認(rèn)定權(quán)更方便適宜， 那么就由商標(biāo)局采進(jìn)行認(rèn)定。 這樣既提高了效率又保證了認(rèn)定的公平性。 此外， 在立法中還應(yīng)當(dāng)制定區(qū)別對待的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。 在我國。 服務(wù)業(yè)作為第三產(chǎn)業(yè)出現(xiàn)晚于農(nóng)業(yè)與工業(yè)， 而商品至少在農(nóng)業(yè)社套就已經(jīng)出現(xiàn)了。 由于服務(wù)出現(xiàn)晚于商品， 所以評估機(jī)制沒有商品糞的評估機(jī)制成熟。 因而我們有必要對服務(wù)類馳名商標(biāo)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行更細(xì)致的劃分。 規(guī)定出不同于商品類的馳名商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。
 2、建立起一些配套的制度， 比如懲罰性損害賠償制度