商標與商號的聯系與沖突

                       商標與商號的聯系與沖突
[摘 要]在社會主義市場經濟不斷發展的過程中，侵犯商標權的案件時有發生，本文圍繞商標與商號沖突相關問題進行了探討并提出了解決問題的方式,以求教于大方。
[關鍵詞]商標權 商號權 沖突
    近年來，隨著社會主義市場經濟的蓬勃發展，大量的企業如雨后春筍般成立，市場交易的范圍越來越大，商標和商號的糾紛也逐漸凸顯出來。例如1997年的蜜雪兒開發股份有限公司訴蜜雪兒服飾（北京）有限公司侵犯商標權及不正當競爭案；2001年的順德市松本電工實業有限公司訴廣州市松本電工實業有限公司和廣州真善美電氣有限公司不正當競爭案；2001年的中國標準縫紉機公司上海惠工縫紉機廠訴上海海菱縫紉設備有限公司等四被告不正當競爭案。這些糾紛大體可以分為三類：（1）登記他人商標為自己商號（2）注冊他人商號為自己商標（3）他人商標和商號并非同一文字，登記他人商標為自己商號，并注冊他人商號為自己商標。在這些糾紛中，以第（1）類居多。
    商標和商號的種種糾紛，造成了嚴重的后果。首先它誤導了消費者，使消費者購買不到或享受不到真正的商品或服務；其次也損害了經營者的信譽，消費者不易區分“盜用的”商標或商號，從而把責任都歸咎于正當的經營者身上；再次它可能造成社會資源的浪費，因為一旦司法機關對商標或商號糾紛作出一方敗訴處理，則敗訴方在廣告宣傳上花費的人力、物力、財力都將付諸東流，為他人作了“嫁衣裳”。這種現象嚴重擾亂了經濟秩序，不利于形成公平有序的市場競爭環境。因此，我們必須引起重視，對其進行剖析。
　　一、 商標與商號的內涵分析
　　所謂商標，是商品的生產者和商業服務的提供者為了使自己生產、經營的商品或所提供的服務同其他競爭者的商品或服務區別開來而使用的一種標記。它的表現形式是文字、圖形、數字、字母、顏色，甚至是聲音、氣味。而商號則有廣義和狹義之分。廣義上的商號，又稱商業名稱，是商事主體在營業活動中所使用的用以表彰自己的獨特的法律地位的名稱，按照1991年《企業名稱登記管理規定》第七條的規定，企業名稱應有以下部分組成：（1）行政區劃名稱，即企業所在地省（包括自治區、直轄市），或者市（包括州），或者縣（包括市轄區）行政區劃名稱；另外，全國性公司、國務院或其授權的機關批準的大型進出口企業、國務院或者授權的機關批準的大型企業集團、國家工商行政管理局規定的其他企業經國家工商行政管理局核準，也可以使用“中國”、“中華”或者冠以“國際”字詞。（根據1999年《企業名稱登記管理實施辦法》的規定，由國家工商行政管理局核準，也可不含行政區劃）（2）字號，即狹義的商號，是可以區別于其他企業的特有文字。（3）經營對象、經營范圍或者所處行業或經營的特點。（4）企業的組織形式。企業名稱的表現形式只能是文字。在企業名稱的組成部分中，除字號外，其他部分都帶有公用性，不可自由選擇，而字號則帶有一定的創作性，真正體現了企業的特點。因此，為敘述方便，下文所指商號都是狹義意義上的。
　　二、商標與商號沖突的原因
　　（一）商標與商號沖突的內在原因
　　通過以上論述可以看出，商標和商號是兩個不同的概念，商標不能脫離其所依附的特定商品而存在，其表彰的對象是特定的商品和服務，即從商品或營業上去代表商事主體；而商號必須與特定的企業、廠商相聯系，其表彰的對象是商事主體特定的營業，即是從總體上去代表商事主體。商標和商號都有存在的必要，也都有自己的生存空間。但是，兩者的概念的外延又不是平行的，在某些地方發生了碰撞。一個商事主體，只能擁有一個商號，但可以同時擁有數個商標；商號和商標的表現形式有差異但都可以用文字來表現，所以一個商事主體的商號即可以與商標相同，也可以不同。商號和商標的這種既聯系又區別的若即若離的關系，成了它們沖突的內在原因。
　　（二）商標與商號沖突的人為原因
　　經濟利益的驅動，則是導致糾紛產生的人為原因。商標權和商號權同屬于知識產權，都是商事主體的智力成果，是商譽的重要載體。良好的商譽是一種無形資產，它會帶來比同行更多的利潤。消費者在購買商品或接受服務時，往往就是認準了某個商標，而不管是生產或提供者是商事主體委托的、分設的，抑或是兼并的；有時又是認準了某個商事主體，而不管它提供的是什么商品或服務，使用的是什么商標。可以說，商號和商標，在塑造商譽的作用上，不相上下，它們都給商事主體帶來不可估量的效益。這也因此導致一些見利忘義的競爭者在商號和商標上做文章，利用他人已建立的商譽“搭便車”、“傍名牌”。但是現行的法律保護力度不夠，使得如此做的商事主體所得的收益遠遠大于付出的法律風險成本。從某種意義上說，這也鼓勵了他們的僥幸心理。
　　（三）商標與商號沖突的客觀原因
　　商標與商號沖突的客觀原因是商號和商標管理體制上的差異以及由此而帶來的效力上的差別。商標注冊由國家工商行政管理局內設的商標局統一管理。《中華人民共和國商標法》第二十八條規定：“申請注冊的商標，凡不符合本法有關規定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的，由商標局駁回申請，不予公告。”可見商標在全國范圍內有專用權和排他效力。而商號的登記則實行“分級管理，地域管轄，行業有效”①。《中華人民共和國企業法人登記管理條例》第五條規定：“經國務院或者國務院授權部門批準的全國性公司、企業集團、經營進出口業務的公司，由國家工商行政管理局核準登記注冊。中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業由國家工商行政管理局或者國家工商行政管理局授權的地方工商行政管理局核準登記注冊。全國性公司的子（分）公司，經省、自治區、直轄市人民政府或其授權部門批準設立的企業、企業集團、經營進出口業務的公司，由省、自治區、直轄市工商行政管理局核準登記注冊。其他企業，由所在市、縣（區）工商行政管理局核準登記注冊。”商號權的對外效力也取決于“登記機關的管轄范圍和所登記企業名稱中的行業限制”，“即在登記主管機關轄區范圍內不得與已登記注冊的同行業企業名稱相同或者近似”②。
　　在目前的管理體制下，商標注冊與商號登記互不相干，且商號登記層層分割。這種管理體制帶有極濃的計劃經濟色彩。在一切商品靠計劃分配的體制下，商標沒有生長的土壤，商號也只是一種編號，一種工具而已，沒有自己的獨立價值。但是現今的市場經濟要求打破這種體制的束縛。首先，商標與商號是兩個有聯系的標記，兩者有交叉的功能，不能將它們絕對地分割管理。其次，現代市場經濟下，許多企業擴大經營規模，在全國各地設立分支組織，業務范圍已完全突破登記中的行政區劃范圍。而且，市場的流動性、開放性也使得商品的擴散范圍大大拓展。只在登記機關的管轄范圍內保護商號權已不適應形勢要求。再次，現代企業為了分散經營風險，多進行多元化投資生產，其提供的商品服務不再局限于登記時的行業范圍。
　　三、商標權與商號權外國法之比較
　　商標權和商號權的沖突，是市場經濟下不可避免的現象，我們所能做的就是盡量完善制度設計，減少糾紛的發生。我們有必要借鑒外國的立法經驗。
　《加拿大商標和反不正當競爭法》修訂后將商標和商號統一加以規定。其中第6條第（1）項規定：“根據本法的宗旨，如果一個商標或商號在按本法所規定的方式和情形下的使用會使其與另一個商標或商號相混淆，則該商標或商號構成與另一個商標或商號的混淆。”第20條規定：“注冊商標所有人對該商標享有獨占性使用權，根據本法無權使用該商標的人對帶有與該商標相混淆的商標或商號之商品或服務進行銷售、配送或廣告的，構成侵權，但任何對商標的注冊不得阻止他人實施以下行為，且該種行為之實施方式不可能導致該商標所附之商譽價值減損之后果：（1）將其個人姓名善意地用作商號，（2）除作為商標以外的任何善意使用（i）作為其營業地的地理名字，（ii）作為任何對其商品或服務的特征或質量的準確描述。”
　　德國原先在反不正當競爭法第16條規定了商號問題，1994年修訂《商標和其他標志保護法（商標法）》后，將商號統一規定于該法第5條：“（1）公司標志和作品標題應被作為商業標志保護。（2）公司標志，是指在商業過程中作為名稱、商號或者工商企業的特殊標志使用的標志。意圖區別一企業和另一企業，并在相關商業圈內被認為是一個商業企業的顯著標志的商業標志和其他標志，應等同于一個企業的特殊標志。”
　　法國則在知識產權法典第L．711-4條中規定，侵犯在先權利的下列標記不得作為商標：（1）“公司名稱或企業名稱，如果在公眾意識中有混淆的危險。”（2）“全國范圍內知名的廠商名稱或牌匾，如果在公眾意識中有混淆的危險。”    從以上國家法律規定中，我們可以看出，在處理商標和商號沖突中，主要遵循了以下原則：
　　第一是禁止惡意取得原則。如果以欺詐、假冒、引人誤解的方式利用他人的商標、商號，即使其取得是經過了合法的程序，該取得也可以撤銷。但如果是善意的，則不能隨意撤銷。
　　第二是權利在先原則。在后的權利如果與在先的權利發生沖突，給在先的權利造成損害，則在先的合法權利得請求撤銷在后的權利。
　　“解決權利沖突的權利在先原則與一般意義上的保護在先權有不同的含義。保護在先權通常指在后權指控在先權利無效時，權利的‘在先’就成為抗辯理由。解決沖突的權利在先原則則直接主張在后權利的不當，并可要求將其撤銷。”③
　　第三是以有可能產生混淆為標準。不僅商標和商號的相同是混淆，而且相似也可能是混淆。從文字的字形、讀音、含義進行分析，考慮到公眾的視覺效果，只要足以使公眾對商品或服務的來源以及不同經營者之間具有關聯關系造成誤認的，都應認為是“混淆”。
　　四、商標權與商號權沖突之解決
　　借鑒其他國家的經驗，并且考慮我們國家的國情，商標和商號的解決應該從以下幾個方面入手。
　　首先，應該整合我國在商標和商號上的立法資源，形成統一的法律體系。我國現在雖有各層次的規范，法律有《中華人民共和國商標法》，行政法規有《中華人民共和國企業法人登記管理條例》，部門規章有《企業名稱登記管理規定》、《企業名稱登記管理實施辦法》、《關于解決商標與企業名稱中若干問題的意見》等，最高院的司法解釋有《關于審理民事糾紛案件適用法律問題的解釋》。但是這些立法過于分散，且規定籠統，缺乏可操作性。另外，立法上有必要提升商號權的法律地位。商號權僅在行政法規中規定，與商標權相比，地位的極不對稱。可以有兩種做法，一是將商標和商號統一規定于《商標法》中，二是將它們規定于《反不正當競爭法》中。
　　其次，改革企業名稱登記制度需要考慮的因素有：
　　（一）在客觀上，某些規模小的企業，某些不同行業的企業，某些相離較遠的行政區劃的企業，不會發生商標和商號的糾紛。如果在這些范圍內也必須做到商標和商號的不相混淆，不利于成本的節約，也沒有這個必要。
　　（二）中國國土廣闊，企業眾多，漢字數量有限，且企業都想取一些褒義的企業名稱，最起碼是中性的。如果強求所有企業的名稱都不得和其他企業的商號或商標相混淆，也不現實。
　　因此，應當將企業名稱登記分為兩類。第一類，在省級國家工商行政管理局和國家工商行政管理局登記的企業，其商號權的效力及于全國各個行業；第二類，在市、縣（區）工商行政管理局登記的企業，其商號權的效力僅及于所登記機關的管轄范圍的所有行業的企業，或者是所登記機關的管轄范圍的本行業的企業。

　　在此管理體制下，應遵循強制和自愿相結合的原則：企業的注冊資金達到一定數額，則必須在省級或國家工商行政管理局登記；在此基礎上，允許企業根據自己的長遠規劃，自由選擇登記方式，企業為自己的選擇承擔法律責任，即一旦發生糾紛，由企業承擔法律后果，不得歸咎于管理機關。
　　再次，應充分利用現代科學技術的發展，建立計算機聯索查詢系統，要實現商標和商號的交叉查詢，實現省級及其以上級別管理機關的全國所有行業的查詢。
[參考書目]
① 《知識產權法》，郭慶存主編，山東大學出版社，2001
② 《知識產權法》，郭慶存主編，山東大學出版社，2001
③ 《商標權與其他相關權利的沖突與整合》，王 強，摘自《知識產權文叢》第9卷，鄭成思主編，中國方正出版社，2003年8月第1版