論反不正當(dāng)競爭之禁止侵犯商業(yè)秘密

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商業(yè)秘密是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物，早在只進行簡單交換的奴隸時代就已產(chǎn)生。隨著經(jīng)濟的不斷發(fā)展、技術(shù)不斷得得到研發(fā)和全球經(jīng)濟的發(fā)展，侵犯商業(yè)秘密的案件越來越多。在眾多的侵犯商業(yè)秘密案件中，對是否構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密尤其是某些信息是否是商業(yè)秘密的舉證難度相當(dāng)?shù)拇螅送猓居袆趧雨P(guān)系的職員掌握的信息歸屬問題也是現(xiàn)今法律界的一個大問題。

一、商業(yè)秘密的定義
在此，先引一個案例：安徽省小小科技實業(yè)有限公司于1998年開始生產(chǎn)鏈條套筒，并于同年9月15日將“卷制鏈條套筒系列模具及勒圓模的上釘座、磷化程序加溫箱等加工工藝”向績溪縣保密局申報商業(yè)秘密備案，其中用于沖壓設(shè)備的連續(xù)模具于1999年5月31日向國家專利局申請實用新型專利。張可飛、馮成洲原系小小科技公司聘用人員。1998年6月6日，張可飛與小小科技公司簽訂了一份勞動保密合同。1999年11月15日，張可飛又與鏈條廠簽訂了勞動合同書。1999年2月，馮成洲到鏈條廠工作。1998年7月26日，鏈條廠從安徽飛彩黃山鏈條傳動有限公司購置28A卷管模具一副，后于1999年2月份開始生產(chǎn)鏈條套筒。小小科技公司發(fā)現(xiàn)后，即找張可飛了解情況，同年2月27日，張可飛在寫給小小科技公司的“請公司領(lǐng)導(dǎo)給予諒解說明”中稱：“我利用對工藝技術(shù)方面工作之便，提供給鏈條廠一些技術(shù)資料，目前已收回我提供的全部原件，但我無法保證鏈條廠是否保留了復(fù)印件。”為此，小小科技公司于同年3月1日致函鏈條廠要求鏈條廠立即送回屬于小小科技公司的全部技術(shù)資料及其復(fù)印件并停止生產(chǎn)與之相同的鏈條套筒，否則將通過法律來保護其自身的工業(yè)產(chǎn)權(quán)。同年12月10日，小小科技公司以鏈條廠、張可飛、馮成洲侵犯其鏈條套筒模具及工藝技術(shù)和客戶名單等商業(yè)秘密為由，向法院提起訴訟，請求判令三被告立即停止侵害其商業(yè)秘密的行為，鏈條廠返還以不正當(dāng)手段獲取的鏈條套筒模具的圖紙資料，銷毀侵權(quán)模具；賠償經(jīng)濟損失500萬元，由三被告承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；三被告公開賠禮道歉并承擔(dān)本案全部訴訟費用。后法院判決駁回了小小科技公司的訴訟請求，小小科技公司又向最高人民法院提起上訴，最高人民法院以小小科技公司所掌握的技術(shù)已成為公知公用技術(shù)且小小科技公司的套筒卷制模具圖紙與鏈條廠的圖紙不是同一規(guī)格套筒的生產(chǎn)用模具圖紙維持原判。
小小科技公司向保密局申報了商業(yè)秘密備案并與張可飛簽了合同，確實采取了一定的保密措施。從表面上了鏈條廠似乎侵犯了其商業(yè)秘密。但是法院認(rèn)為其技術(shù)不是商業(yè)秘密，而是公知公用技術(shù)。那么什么是商業(yè)秘密呢？各國對此有不同的界定。其他國家雖然在立法語言表達(dá)上各不相同，但都體現(xiàn)出了商業(yè)秘密的如秘密性、價值性、獨特性等基本屬性。我國在《反不正當(dāng)競爭法》中規(guī)定：商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。從概念上看，商業(yè)秘密的保護包括對技術(shù)信息和經(jīng)營信息的保護，但是不是所有的技術(shù)和經(jīng)營信息都是商業(yè)秘密，根據(jù)我國的《反不正當(dāng)競爭法》和《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》，只有符合下面3個條件的才能成為商業(yè)秘密，缺一不可：
這些信息必須是不為公眾所知曉的，即不是已經(jīng)公開的或普遍為公眾所知曉的信息。
具有下列情形的，可以認(rèn)定不構(gòu)成不為公眾所知悉：
該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開（視公開的充分性不同）
該信息從其他公開渠道可以獲得
該信息不用支付對價可以獲得
這些信息必須能夠給權(quán)利人帶來實際的或潛在的經(jīng)濟利益和競爭優(yōu)勢。
權(quán)利人必須為這些信息采取了適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧?br /> 從這些規(guī)定再結(jié)合案情，小小科技公司所掌握的鏈條套筒產(chǎn)品采用筒卷制技術(shù)，在國內(nèi)外已有多年研究與運用的歷史，并曾多次在行業(yè)培訓(xùn)班及教材上作過相關(guān)技術(shù)介紹，此技術(shù)不具有秘密性、價值性、保密性三個特征，并且已經(jīng)通過公開的方式為公眾所知悉。所以小小科技公司所主張的權(quán)利不能得到法院的支持。
商業(yè)秘密具有保密性，即不為公眾所知悉。恰恰這也是在司法實踐中，最難以舉證的部分之一。怎么才能認(rèn)定為不為公眾所知悉呢？不為公眾所知悉‌，‌是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的‌即不為所有者或所有者允許知悉范圍以外的其他人所知悉‌，‌不為同行業(yè)或者該信息應(yīng)用領(lǐng)域的人所普遍知悉。從“不為公眾所知悉”要件的語言表達(dá)來看，這是一個社會標(biāo)準(zhǔn)，而且是個客觀事實，即以公眾是否知悉及知悉程度作為評判依據(jù)，而公眾是一個模糊性的法律概念。我國目前的司法實務(wù)中，對不為公眾所知悉是采取舉證責(zé)任倒置原則，但是對當(dāng)事人而言是相當(dāng)難舉證。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)有專門的鑒定機構(gòu)對公眾知悉的程度進行鑒定，同時法院應(yīng)發(fā)揮司法能動性，承擔(dān)一定的檢索任務(wù)，以彌補當(dāng)事人訴訟能力的不足。

二、商業(yè)秘密的范圍及泄露方式
哪些信息屬于商業(yè)秘密呢？在這里我們先來看案例：劉某與王某均經(jīng)營高檔服裝，劉某經(jīng)營的紅福牌服裝很暢銷，王某也想經(jīng)銷該服裝，但該服裝往哪里銷就摸不到門路，王某很想從劉某處打聽銷路，但劉某看出了其意圖而守口如瓶。一天，王某與劉某一塊吃飯，王某謊稱自己沒有帶手機，借用劉某的手機打一個電話，王某從劉某手機上查找到紅福服裝銷售的具體地址是福州一家客商，并迅速將此商業(yè)信息轉(zhuǎn)接到自己的手機上。王某獲得此信息后，搶先一步去紅福廠調(diào)回一批服裝到福州轉(zhuǎn)手銷售，一次盈利10萬元。當(dāng)劉某把貨送到福州時，客商以已進貨為由，沒有接收劉某送來的紅福牌服裝。劉某從客商的談話中了解到這次搶先送貨的人是王某。劉某找到王某詢問這件事時，王某當(dāng)眾承認(rèn)了自己轉(zhuǎn)接了劉某的信息。劉某要求王某賠償因此造成的損失，王某認(rèn)為市場經(jīng)濟誰都可以經(jīng)營紅福牌服裝，自己沒有責(zé)任賠償。由于兩人協(xié)商不成，劉某將王某告上法庭。
法院在審理此案時有兩種意見：一種是王某沒有構(gòu)成侵權(quán)，這種觀點認(rèn)為服裝生意經(jīng)營不屬于商業(yè)秘密，王某的行為只是有違道德。另一種觀點認(rèn)為王某私自竊取劉某手機上的商業(yè)信息，這種非法行為侵犯了他人的商業(yè)秘密，已構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。其實這個案件的爭論點就是經(jīng)營信息是否是商業(yè)秘密？那些屬于經(jīng)營信息？
正如前面概念所說，商業(yè)秘密包括經(jīng)營信息和技術(shù)信息。《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》還就“技術(shù)信息”、“經(jīng)營信息”進行了解釋：經(jīng)營信息包括經(jīng)營者的客戶名單、經(jīng)營計劃、財務(wù)資料、資源渠道、標(biāo)底、標(biāo)書等信息，所以王某從劉某手機上所獲取的信息是屬于商業(yè)秘密，他的行為構(gòu)成侵權(quán)。此外，技術(shù)信息包括產(chǎn)品配方，工藝流程、設(shè)計圖紙、產(chǎn)品模型、計算機源程序、計算機程序文檔和關(guān)鍵數(shù)據(jù)信息等信息。
在1998年，曾發(fā)生這么一起案件。李某曾是某車輛公司的總經(jīng)理，后辭去工作，另行注冊登記成立新公司，并召開了“某品牌汽車98新品展示會”，有九個廠家二十三個客戶到會。次日，該公司向某品牌汽車制造有限公司銷售公司訂購汽車一百輛。那天到場的多數(shù)客戶曾與某車輛公司都有業(yè)務(wù)往來。該車輛公司就李某獲取其客戶名單并使用，侵犯了其商業(yè)秘密為由，把李某及其新公司告上了法庭。
正如我們前面所講，客戶名單是屬于商業(yè)秘密受到法律的保護。那么是否構(gòu)成侵權(quán)呢？其實法律對商業(yè)秘密中的客戶名單有規(guī)定：能夠證明客戶自愿選擇于自己或者新單位進行交易的應(yīng)認(rèn)定沒有采取不正當(dāng)手段，但職工與原單位另有約定的除外。
此外，就此案來說，涉及到對侵犯商業(yè)秘密行為的認(rèn)定。侵犯商業(yè)秘密的行為是侵犯權(quán)利人商業(yè)秘密權(quán)的侵權(quán)行為，而侵權(quán)行為是指行為人由于過錯，或者在法律特別規(guī)定的場合無過錯，違反法律規(guī)定的義務(wù)，以作為或不作為的定式，侵害他人財產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償?shù)确珊蠊男袨椤！斗床徽?dāng)競爭法》第10條以列舉方式規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：(一)以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；(二)披露、使用或者允許使用以前手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。”“第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。”但是如何認(rèn)定侵犯商業(yè)秘密的行為，根據(jù)“誰主張，誰舉證”的原則，擁有商業(yè)秘密的權(quán)利人必須有充分確鑿的證據(jù)證明獲取商業(yè)秘密之人是用不法手段獲取了商業(yè)秘密，權(quán)利人可以針對不同的侵權(quán)者收集不同的證據(jù)證明侵權(quán)行為： (1)如果轉(zhuǎn)讓方與受讓方訂立的《專有技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同》或《專有技術(shù)使用許可合同》等，則要受讓方在無違反合同約定的情形如超范圍、超期限使用了專有技術(shù)，不按約定的期限方式歸還技術(shù)資料導(dǎo)致泄密，后續(xù)改進成果違約進行擴大使用等。 (2)采用不正當(dāng)競爭手段挖走企業(yè)中掌握商業(yè)秘密和雇員，通過雇員泄密非法獲取他人的商業(yè)秘密，如一些競爭者或以厚利作誘餌，或以職位作籌碼，挖走企業(yè)中掌握商業(yè)和秘密的雇員，以該雇員的泄密為已服務(wù)；或一些雇員故意或過失地利用指導(dǎo)、顧問、兼職等身份將屬于企業(yè)所有的專有技術(shù)泄密，轉(zhuǎn)讓給其他單位。 (3)雇員違反勞動合同關(guān)于保守商業(yè)秘密的約定，擅自離職自行開辦與原單位有競爭的企業(yè)或為競爭企業(yè)工作。 (4)符合《反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定，構(gòu)成侵權(quán)行為的。權(quán)利人在搜集證據(jù)證明侵權(quán)人行為客觀存在的同時，也應(yīng)注意保護自己的專有技術(shù)等商業(yè)秘密；收集侵權(quán)人的名稱、住所、主要經(jīng)營場所、法定代表人等基本情況；侵權(quán)產(chǎn)品的基本情況，如名稱、規(guī)格、型號、主要分布地方；侵權(quán)行為造成的損害事實；侵權(quán)人的行為與損害事實具有因果關(guān)系；侵權(quán)人具有主觀過錯等，通過大量的證據(jù)證明侵權(quán)人用不法手段獲取了權(quán)利的商業(yè)秘密并應(yīng)為此承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，以達(dá)到保護自己合法權(quán)益不受侵犯，懲戒不法經(jīng)營者的目的。此案中，如果車輛公司不能收集到足夠的證據(jù)證明李某實施了侵權(quán)行為，那么其主張將不會得到法院的支持。
商業(yè)秘密的泄露方式很多，就本案來說，掌握公司眾多及重大經(jīng)營信息秘密和技術(shù)秘密的離退職員泄露商業(yè)秘密，此外還有人才流動泄露商業(yè)秘密；兼職工作泄露商業(yè)秘密；保密觀念淡薄泄露商業(yè)秘密；企業(yè)自身經(jīng)驗介紹，接待來訪等泄露商業(yè)秘密；發(fā)表學(xué)術(shù)論文，泄露商業(yè)秘密；企業(yè)職工為私利或私憤泄露商業(yè)秘密；發(fā)生意外事故等這些都是公司泄露商業(yè)秘密的主要方式，那么公司應(yīng)采取何種措施保護自己的商業(yè)秘密呢？目前我國對商業(yè)秘密的法律保護主要有兩種形式：一是侵權(quán)行為法對商業(yè)秘密的保護，主要依據(jù)是《民法通則》、《反不正當(dāng)競爭法》和《刑法》，侵權(quán)行為法對商業(yè)秘密的保護是指他人不法侵犯商業(yè)秘密時，權(quán)利人可以就其侵犯自己的民事權(quán)利的事實，依照《民法通則》第１１７條和第１１８條的有關(guān)民事侵權(quán)的規(guī)定，向法院提起訴訟，請求停止侵害和賠償損失。權(quán)利人也可根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第１０條的有關(guān)經(jīng)營者不法侵權(quán)的規(guī)定，向工商行政管理部門請求處理，也可向人民法院提起訴訟。二是合同法對商業(yè)秘密的保護，主要依據(jù)是《技術(shù)合同法》和《勞動法》，主要是技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同和勞動合同中規(guī)定保密條款，這種方法是公司防止商業(yè)秘密泄露的重要方法。

三、商業(yè)秘密的舉證
在眾多侵犯商業(yè)秘密案件中，對原、被告雙方來說，舉證是相當(dāng)困難的。目前，我國一般采取“誰主張、誰舉證”。由原告負(fù)責(zé)證明被告應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的要件，具體來說，原告應(yīng)負(fù)責(zé)證明以下事實：原告具有商業(yè)秘密；被告實施了反不正當(dāng)競爭法規(guī)定的侵害其商業(yè)秘密的行為；被告具有過錯；被告的行為給原告造成了損害；被告侵害商業(yè)秘密的行為與原告的損害具有因果關(guān)系。其中最主要的方面是證明被告實施了侵害商業(yè)秘密的行為。被告否定其侵權(quán)責(zé)任時，由被告負(fù)證明責(zé)任。
我國《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定侵犯商業(yè)秘密行為應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。根據(jù)我國《民法通則》以及《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密民事責(zé)任的承擔(dān)方式，主要有停止侵害、排除妨害、賠償損失、支付違約金、恢復(fù)名譽、榮譽等。其中，司法實踐中最常用的是賠償損失和支付違約金。《反不正當(dāng)競爭法》第二十二條規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費用。”此外，我國《刑法》對侵犯商業(yè)秘密行為規(guī)定了刑事責(zé)任，根據(jù)規(guī)定，侵權(quán)人侵犯商業(yè)秘密，給權(quán)利人造成重大損失，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。

經(jīng)過上面幾個案例的分析研究，我對侵犯商業(yè)秘密行為的界定、認(rèn)定、范圍以及商業(yè)秘密的泄露方式、如何舉證、商業(yè)秘密案件的證明標(biāo)準(zhǔn)等有了一定的了解。在日益發(fā)展的現(xiàn)代經(jīng)濟生活中，出現(xiàn)越來越多的侵犯商業(yè)秘密的案件以及法律上的糾紛，學(xué)習(xí)、探討相關(guān)的法律知識，是我們法學(xué)人員的重要任務(wù)之一，不管在現(xiàn)實還是將來都會有更大的用處。

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