淺談電子商務(wù)的法律問題及對策

淺談電子商務(wù)的法律問題及對策

 我國市場經(jīng)濟(jì)條件下的法制建設(shè)遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于發(fā)達(dá)的工業(yè)國家。同時(shí)，電子商務(wù)是一個(gè)全球范圍內(nèi)運(yùn)作的極其復(fù)雜的國際社會(huì)系統(tǒng)工程，因此，我國電子商務(wù)的法制建設(shè)必然“任重而道遠(yuǎn)”。但要相信，通過社會(huì)各方面的努力，克服包括法律在內(nèi)的各種瓶頸，電子商務(wù)將實(shí)實(shí)在在的、更有深度更大規(guī)模地改變?nèi)祟惿鐣?huì)、經(jīng)濟(jì)、管理、服務(wù)等方面，也將最終從根本上改變?nèi)祟惖耐ㄐ拧�學(xué)習(xí)、工作和娛樂的方式，從而真正實(shí)現(xiàn)助飛中國的夢想。
 一  電子商務(wù)的基本理論
 
 1.1  電子商務(wù)的定義
 
 首先將電子商務(wù)劃分為廣義和狹義的電子商務(wù)。廣義的電子商務(wù)定義為，使用各種電子工具從事商務(wù)或活動(dòng)。這些工具包括從初級的電報(bào)、電話、廣播、電視、傳真到計(jì)算機(jī)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)，到NII（國家信息基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)－信息高速公路）、GII（全球信息基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)）和Internet等現(xiàn)代系統(tǒng)。而商務(wù)活動(dòng)是從商品（實(shí)物與非實(shí)物，商品與非商品化的生產(chǎn)要素等等）的需求活動(dòng)到商品的合理、合法的消費(fèi)除去典型的生產(chǎn)過程后的所有活動(dòng)。狹義電子商務(wù)定義為，主要利用Internet從事商務(wù)或活動(dòng)。電子商務(wù)是在技術(shù)、經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的現(xiàn)代社會(huì)里，掌握信息技術(shù)和商務(wù)規(guī)則的人，系統(tǒng)化地運(yùn)用電子工具，高效率、低成本地從事以商品交換為中心的各種活動(dòng)的總稱。這個(gè)分析突出了電子商務(wù)的前提、中心、重點(diǎn)、目的和標(biāo)準(zhǔn)，指出它應(yīng)達(dá)到的水平和效果，它是對電子商務(wù)更嚴(yán)格和體現(xiàn)時(shí)代要求的定義，它從系統(tǒng)的觀點(diǎn)出發(fā)，強(qiáng)調(diào)人在系統(tǒng)中的中心地位，將環(huán)境與人、人與工具、人與勞動(dòng)對象有機(jī)地聯(lián)系起來，用系統(tǒng)的目標(biāo)、系統(tǒng)的組成來定義電子商務(wù)，從而使它具有生產(chǎn)力的性質(zhì)。
 
 1.2 我國電子商務(wù)的立法

 雖然我國還沒有統(tǒng)一的《電子商務(wù)法》，但是與電子商務(wù)有關(guān)的法律性規(guī)范文件正在緊鑼密鼓地抓緊制定，有的已經(jīng)出臺。有的地區(qū)已經(jīng)頒布了相關(guān)規(guī)定，比如香港2000年制定了《電子交易條例》；有的法律在修改時(shí)吸收了技術(shù)進(jìn)步的成果，并將其法制化，如《中華人民共和國合同法》把通過數(shù)據(jù)電文的形式形成的合同作為合同法定的形式之一，并規(guī)定了用數(shù)據(jù)電文形式達(dá)成的合同要約、承諾成立的標(biāo)準(zhǔn)。
 綜觀目前中國電子商務(wù)法律的現(xiàn)狀，多數(shù)的規(guī)范性文件尚處于把好電子商務(wù)入口即準(zhǔn)入制度的程度，如國務(wù)院《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》（2000.9）、信息產(chǎn)業(yè)部《關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)中文域名管理的通告》（2000.11）、《中國互聯(lián)網(wǎng)域名注冊暫行辦法》、《互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名爭議解決辦法》、《經(jīng)營性網(wǎng)站備案登記管理暫行辦法》（2000.9）、《經(jīng)營性網(wǎng)站備案登記管理暫行辦法實(shí)施細(xì)則》（2000.9）等。這些規(guī)范性文件突出的特點(diǎn)是法律層次低，有的直接導(dǎo)致出現(xiàn)糾紛時(shí)由于其立法者的素質(zhì)水平的局限而不能被人民法院作為判案的依據(jù) .對于具體的交易規(guī)范方面，法律規(guī)定極其匱乏。
 在沒有具體的電子商務(wù)交易規(guī)范的情況下網(wǎng)站如何依法經(jīng)營電子商務(wù)？我贊同電子商務(wù)并非另類的主張。電子商務(wù)與傳統(tǒng)商務(wù)在本質(zhì)上是相同的，最大的不同是經(jīng)營手段不同。因此，從事電子商務(wù)的經(jīng)營者，必須恪守傳統(tǒng)商業(yè)中的商業(yè)道德和法律法規(guī)，遵守現(xiàn)有的法律，誠信為本，合法經(jīng)營。
 沒有電子商務(wù)法的情況下如何執(zhí)法必嚴(yán)、違法必糾。我認(rèn)為，作為一切社會(huì)行為的監(jiān)督者、管理者的各種政府職能部門乃至法院，必須對電子商務(wù)和互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行切實(shí)的管理。不能對網(wǎng)絡(luò)世界不知所措，不能存在把網(wǎng)絡(luò)世界、電子商務(wù)視為“特區(qū)”的“心理障礙”。在沒有電子商務(wù)法之前，最大限度地利用現(xiàn)有的法律、法規(guī)規(guī)范電子商務(wù)，而不應(yīng)動(dòng)輒不負(fù)責(zé)任地講“沒有相應(yīng)的法律規(guī)定”，作為其枉法的借口。

 二  電子商務(wù)的法律問題
 
 2.1 電子合同的法律問題

 電子商務(wù)活動(dòng)能否順利進(jìn)行，離不開電子合同。而如何使電子合同與傳統(tǒng)的合同具有同等的法律效力，以實(shí)現(xiàn)對當(dāng)事人利益和義務(wù)的保護(hù)及監(jiān)督，也是一個(gè)十分突出的問題。為了適應(yīng)新的環(huán)境，各國紛紛立法或調(diào)整現(xiàn)有的法律規(guī)范。我國的新《合同法》和《電子簽名法》在法律上確認(rèn)了電子合同的合法性，但還只是粗線條的，缺少其他有關(guān)電子合同的法律配套規(guī)定。要真正給電子商務(wù)立法，需要世界各國共同研究和制定通用的法律原則，明確相關(guān)的法律責(zé)任，以解決此類電子合同問題。我國《合同法》雖然并不要求合同一概采取書面形式，但是如果能以有形形式記載合同的內(nèi)容，那么無論對于合同的履行還是合同糾紛的處理都有所幫助。根據(jù)我國《合同法》第11條的規(guī)定，電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件等數(shù)據(jù)電文形式都屬于合同的書面形式。因此，網(wǎng)上締結(jié)的合同也在《合同法》規(guī)定的書面合同之列。
 傳統(tǒng)的書面合同（即“紙面合同”）是自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)成立的，而且手書簽字和蓋章還是合同真實(shí)性的證明。然而，就網(wǎng)絡(luò)合同而言，手書簽名或者蓋章已經(jīng)無法適用了，如何證明合同內(nèi)容的真實(shí)性以及確定合同成立時(shí)間。我國《合同法》沒有正面回答這一問題，而是規(guī)定，當(dāng)事人采用數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。《合同法》的這一條文（第33條）為任意性法律規(guī)范，建議網(wǎng)絡(luò)合同的雙方當(dāng)事人將在網(wǎng)上達(dá)成的合意轉(zhuǎn)化為“紙面合同”，再以紙上的手書簽名和蓋章為準(zhǔn)。這一建議固然是不錯(cuò)的，但是如果雙方當(dāng)事人不簽訂確認(rèn)書，不把網(wǎng)上的合同內(nèi)容記載在紙面上，問題就還是沒有得到解決。如果合同一方惡意否定合同的存在或者拒絕履行合同義務(wù)，網(wǎng)上的數(shù)字化文件記載的內(nèi)容能否作為證明合同內(nèi)容的充分證據(jù)，仍然是個(gè)疑問。《合同法》之所以回避這一問題，是因?yàn)橐�解決這一問題就必須承認(rèn)“電子簽名”的效力，并且建立一系列的配套制度。
 
 2.2 知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)問
 
 知識產(chǎn)權(quán)本身就是受法律限制的權(quán)利，有限性是知識產(chǎn)權(quán)的特點(diǎn)之一。因此，判斷知識產(chǎn)權(quán)格式合同有效性的重要原則就在于格式合同是否“超越”了法律規(guī)定的權(quán)利限制，是否擅自擴(kuò)大了法定的權(quán)利范圍，是否剝奪了被許可人依照法律本來享有的在一定條件下使用知識產(chǎn)權(quán)的自由。雖然我國合同法對格式合同的有效性作了規(guī)定，但從立法本意上看主要針對的不是知識產(chǎn)權(quán)許可合同。隨著網(wǎng)絡(luò)信息傳播和電子商貿(mào)交易方式及途徑成為主流，電子商務(wù)活動(dòng)中的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題也開始顯現(xiàn)，域名搶注和商標(biāo)侵權(quán)成為某些商人謀取不正當(dāng)利益的方式；網(wǎng)上大量無授權(quán)軟件下載，使用未經(jīng)授權(quán)的他人作品、鏈接他人網(wǎng)站網(wǎng)頁、網(wǎng)絡(luò)原創(chuàng)作品下載和轉(zhuǎn)載等侵權(quán)行為與糾紛大量存在。電子商務(wù)立法當(dāng)務(wù)之急是強(qiáng)化全社會(huì)網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律意識，建立和完善電子商務(wù)中的知識產(chǎn)權(quán)法律體系，促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)的健康發(fā)展。
 
 2.3個(gè)人隱私、個(gè)人信息的保護(hù)問題
 
 據(jù)報(bào)道，美國加利福尼亞州一位女士提出訴訟，控告網(wǎng)絡(luò)廣告公司Double Click非法取得并販賣她的私人信息。這種問題許多上網(wǎng)的人可能都遇到過，為了避免麻煩，許多用戶都不太愿意在訪問網(wǎng)站時(shí)提供自己的個(gè)人信息，他們擔(dān)心無法控制自己個(gè)人信息的傳播和利用，這在某種程度上也限制了電子商務(wù)的發(fā)展，同時(shí)也會(huì)引發(fā)許多糾紛、訴訟。因此，在個(gè)人隱私問題上，各國政府應(yīng)相互配合，在法律層次上和技術(shù)層次上進(jìn)行廣泛合作，尋找出現(xiàn)尊重個(gè)人隱私，又允許個(gè)人自由，同時(shí)也允許政府以恰當(dāng)方式進(jìn)行管理的最佳方式。
 
 2.4 電子支付問題

 在線交易之中行使支付手段的貨幣不再是現(xiàn)金和票據(jù)，而是由交易雙方和銀行三方之間載有特定信息的電子數(shù)據(jù)的流動(dòng)來完成資金的劃撥。1989年，美國在《統(tǒng)一商業(yè)法規(guī)》中第一次對電子支付下了定義：電子支付是支付命令發(fā)送方把存放與商業(yè)銀行的資金，通過一條線路劃入收益方開戶方以支付方的一系列轉(zhuǎn)移過程。在電子商務(wù)的環(huán)境下這條線路變成了無所不及的互聯(lián)網(wǎng)，而電子支付實(shí)際上半成了在線支付。為適應(yīng)在線支付、網(wǎng)上轉(zhuǎn)賬，需要金融部門重新開辟網(wǎng)上工作空間、開通網(wǎng)上銀行、提供數(shù)字現(xiàn)金、網(wǎng)上轉(zhuǎn)賬等電子支付服務(wù)。目前我國的招商銀行、工商銀行、建設(shè)銀行等多家商業(yè)銀行已先后開通了網(wǎng)上銀行服務(wù)，銀行客戶可以通過在柜臺申請數(shù)字證書，開通企業(yè)或個(gè)人的網(wǎng)上銀行，只需要一臺連入互聯(lián)網(wǎng)的計(jì)算機(jī)，就可以足不出戶的完成各種網(wǎng)上轉(zhuǎn)賬的業(yè)務(wù)。
 在線電子支付將資金流直接融入互聯(lián)網(wǎng)，不僅對網(wǎng)絡(luò)安全性提出了更高的要求也對電子商務(wù)金融業(yè)務(wù)的有關(guān)法律法規(guī)建設(shè)提出了新的課題。為確保電子支付的安全性和可靠性，需要逐步建立適應(yīng)新型支付工具與支付結(jié)算方式的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范和法律法規(guī)，明確電子支付的當(dāng)事人包括付款人、收款人和銀行之間的法律關(guān)系，制定相關(guān)的電子支付制度，認(rèn)可電子簽名的合法性。針對國際電子商務(wù)活動(dòng)將設(shè)計(jì)跨境支付的問題，相關(guān)法律法規(guī)應(yīng)既要結(jié)合本國實(shí)際情況又要積極同國內(nèi)及跨國網(wǎng)上交易的其他政府合作，考慮國際大環(huán)境，充分與國際接軌針對電子商務(wù)金融業(yè)務(wù)的犯罪問題一直倍受關(guān)注，應(yīng)制定對于電子支付數(shù)據(jù)的偽造、變造、更改、涂銷問題的處理辦法。我國于2005年4月1日實(shí)施〈電子簽名法〉，對電子簽名和認(rèn)證中可能涉及到的法律問題以及有關(guān)術(shù)語做了明確闡述。其中第四章32條規(guī)定：“偽造、冒用、盜用他人的電子簽名，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；給他人造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。”
 三  電子商務(wù)的法律問題的對策
 
 既然電子商務(wù)存在著如上所述的諸多問題，政府機(jī)構(gòu)不建立健全相關(guān)法律法規(guī)是絕對不行的。世界很多國家，尤其是發(fā)達(dá)國家，幾年前便開始了電子商務(wù)的立法，這些國家基本上都是從一個(gè)戰(zhàn)略發(fā)展的角度來規(guī)范和建立電子商務(wù)立法規(guī)則的。這其中，美國的電子商務(wù)基本政策和原則框架已趨向成熟，并在事實(shí)上成為世界各國發(fā)展電子商務(wù)的先導(dǎo)。美國有關(guān)Internet通信和電子商務(wù)的立法，在很大程度上是鼓勵(lì)電子商務(wù)的發(fā)展，確立聯(lián)邦管轄權(quán)，同時(shí)平衡利益關(guān)系和優(yōu)化資源配置；但我們要清醒地認(rèn)識到，美國這樣做是在注重全球戰(zhàn)略的前提下，借助Internet的領(lǐng)先技術(shù)使美國利益最大化。
 其他國家應(yīng)當(dāng)根據(jù)自己的具體國情，實(shí)施相應(yīng)的電子商務(wù)政策和制定合適的法律法規(guī)。為此，我國為電子商務(wù)的發(fā)展制定了一個(gè)總體框架，它指出了我國今后電子商務(wù)的發(fā)展原則：政府在發(fā)展電子商務(wù)中的作用是宏觀規(guī)劃和指導(dǎo)；重視企業(yè)在電子商務(wù)發(fā)展過程中的主體作用；采取積極、穩(wěn)妥的措施推動(dòng)電子商務(wù)的發(fā)展，從建立示范工程入手，逐步進(jìn)行引導(dǎo)，同時(shí)要遵守國家現(xiàn)有法律法規(guī)及安全管理方面的規(guī)定；加強(qiáng)國際間的電子商務(wù)合作，借鑒國外先進(jìn)的發(fā)展經(jīng)驗(yàn)，以推動(dòng)我國電子商務(wù)的健康發(fā)展。
 隨著我國電子商務(wù)的發(fā)展，電子商務(wù)合同越來越普遍。我們必須在充分利用已有的法律體系，保持現(xiàn)有法律體系的完整性與穩(wěn)定性的基礎(chǔ)上，參照國際慣例，創(chuàng)建適合我國實(shí)際情況的新的規(guī)則，以適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展的需要。我國市場經(jīng)濟(jì)條件下的法制建設(shè)遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于發(fā)達(dá)的工業(yè)國家。同時(shí)，電子商務(wù)是一個(gè)全球范圍內(nèi)運(yùn)作的極其復(fù)雜的國際社會(huì)系統(tǒng)工程，因此，我國電子商務(wù)的法制建設(shè)必然“任重而道遠(yuǎn)”。但要相信，通過社會(huì)各方面的努力，克服包括法律在內(nèi)的各種瓶頸，電子商務(wù)將實(shí)實(shí)在在的、更有深度更大規(guī)模地改變?nèi)祟惿鐣?huì)、經(jīng)濟(jì)、管理、服務(wù)等方面，也將最終從根本上改變?nèi)祟惖耐ㄐ拧�學(xué)習(xí)、工作和娛樂的方式，從而真正實(shí)現(xiàn)助飛中國的夢想。
 
 四  結(jié)束語
 
 電子商務(wù)作為一種新的經(jīng)濟(jì)形式，給社會(huì)帶來的不僅是生產(chǎn)力發(fā)展的巨大機(jī)遇，同時(shí)給尚未完善的法律機(jī)制帶來了巨大挑戰(zhàn)，這就需要建立與之相適應(yīng)的法律體系以促進(jìn)電子商務(wù)的發(fā)展。在了解到電子商務(wù)自身的特點(diǎn)以及所面臨的諸多法律問題的同時(shí)。我國的電子商務(wù)立法工作也必須參考目前的國際立法工作的成果及其發(fā)展動(dòng)態(tài)，以解決電子商務(wù)立法工作中規(guī)定的問題和未來的發(fā)展；在參考國際立法的同時(shí)，我國的電子商務(wù)立法還必須結(jié)合本國的國情。制訂出適合我國發(fā)展電子商務(wù)的政策和策略，確保發(fā)展電子商務(wù)的環(huán)境和相應(yīng)的法律規(guī)范