初探電子商務(wù)中域名的法律問題

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前言
互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展深刻、迅速地改變著整個(gè)社會(huì)生活，它的出現(xiàn)同時(shí)也引發(fā)了一系列新問題。域名問題便是其中之一，域名與傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的沖突等問題引起了國(guó)際國(guó)內(nèi)學(xué)術(shù)界的普遍關(guān)注。現(xiàn)行法律卻有待完善，無法適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展。目前法律上側(cè)重于對(duì)傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)而忽視了對(duì)域名的保護(hù)，這是不公平的。本人由于學(xué)習(xí)了中國(guó)首例網(wǎng)上拍賣案件而對(duì)相關(guān)法律問題產(chǎn)生濃厚的興趣，在學(xué)習(xí)中呼吁我國(guó)加強(qiáng)域名的法律保護(hù)，完善相關(guān)的法律和制度。本文首先介紹了域名的概念、并指出我國(guó)域名保護(hù)存在的不足；最后結(jié)合其他學(xué)者的觀點(diǎn)，提出了合理建議和解決辦法。
第一章: 域名的概念
關(guān)于域名的概念，在立法上沒有統(tǒng)一的規(guī)定，學(xué)理界對(duì)此也有不同的理解，諸如，“域名是聯(lián)接到國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)上的計(jì)算機(jī)的地址，它們是為了便于人們發(fā)電子郵件或訪問某個(gè)網(wǎng)站而設(shè)計(jì)的”； “域名是在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下產(chǎn)生的與商標(biāo)、商號(hào)等相類似，但又不同于商標(biāo)、商號(hào)而區(qū)別域名使用人和其服務(wù)的標(biāo)識(shí)性知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體”； “從技術(shù)上講，域名是為了方便計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)用戶的使用或區(qū)分而使用的一連串有意義的字母或數(shù)字等組成的符號(hào)，它與計(jì)算機(jī)的IP地址是一一對(duì)應(yīng)的”：“域名是指互聯(lián)網(wǎng)上識(shí)別和定位計(jì)算機(jī)的層次結(jié)構(gòu)式的字符標(biāo)識(shí)，與該計(jì)算機(jī)的互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議（IP）地址相對(duì)應(yīng)”； “域名是因特網(wǎng)用戶在互聯(lián)網(wǎng)上的名稱、地址和所有信息資料的索引。”根據(jù)中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心（CNNIC）的解釋，“從技術(shù)上講，域名只是因特網(wǎng)中用于解決地址對(duì)應(yīng)問題的一種方法。可以說只是一個(gè)技術(shù)名詞。.從商界看，域名已被譽(yù)為企業(yè)的網(wǎng)上商標(biāo)”。
上述對(duì)域名的理解多數(shù)側(cè)重于技術(shù)性理解，而忽視了域名的獨(dú)特功能。本人認(rèn)為，從技術(shù)角度講，域名是互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)定位和身份識(shí)別的字符化地址，容易識(shí)別和記憶，與IP地址相對(duì)應(yīng)。從法律角度講，域名是域名所有人用于計(jì)算機(jī)定位和身份識(shí)別的網(wǎng)絡(luò)地址。
第二章:域名存在的法律問題
一、域名注冊(cè)時(shí)，審查不嚴(yán)格
（1）我國(guó)對(duì)域名注冊(cè)申請(qǐng)人的聯(lián)系方式不嚴(yán)格，隨意性較大。這樣，因?yàn)槁?lián)絡(luò)信息不準(zhǔn)確或不可靠就導(dǎo)致了異議人無法同相關(guān)域名持有人建立有效聯(lián)系。我國(guó)立法缺乏相關(guān)制約機(jī)制，使得惡意域名注冊(cè)人有機(jī)可乘，從而難以遏制域名糾紛的產(chǎn)生。這和《WIPO最終報(bào)告》的域名注冊(cè)規(guī)范相悖。（2）域名管理機(jī)構(gòu)不對(duì)商標(biāo)、商號(hào)檢索，這樣容易產(chǎn)生域名和商標(biāo)的沖突。域名注冊(cè)機(jī)構(gòu)這種不審查機(jī)制，不能減少域名糾紛反而加劇了域名糾紛的產(chǎn)生。
二、不允許自然人注冊(cè)域名不利于網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展。
《細(xì)則》《辦法》對(duì)域名的注冊(cè)采取一種比較嚴(yán)格的管理方法。比如說規(guī)定域名注冊(cè)申請(qǐng)人必須是依法登記并且能夠承擔(dān)民事責(zé)任的“組織”，個(gè)人不能申請(qǐng)域名。這一制度的確立和網(wǎng)絡(luò)時(shí)代是十分不合拍的。雖然申請(qǐng)人限定為“組織”有利于管理，但是個(gè)人不能申請(qǐng)注冊(cè)域名，就不能創(chuàng)建真正有意義的個(gè)人網(wǎng)頁(yè)，也就不能從事 “個(gè)體”網(wǎng)上服務(wù)和貿(mào)易，許多絕好的商業(yè)機(jī)會(huì)也會(huì)因此喪失。限定于“組織”有利于管理，但實(shí)踐證明并不能減少糾紛。
三、禁止域名轉(zhuǎn)讓不能避免爭(zhēng)議，相反可能產(chǎn)生違背法律的行為。
《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》第二十四條規(guī)定：“注冊(cè)域名可以變更或注銷，但不得轉(zhuǎn)讓或買賣。”其立法本意是為了防止搶注域名并高價(jià)出售現(xiàn)象的出現(xiàn)，但在實(shí)踐中，這一規(guī)定非但沒有起到其應(yīng)有的作用，反而帶來了一定的負(fù)面影響。當(dāng)事人無法根據(jù)自己的意愿自由交易，當(dāng)情況必要時(shí)，就會(huì)采取各種規(guī)避甚至非法手段，來實(shí)現(xiàn)自己的合法目的。本人認(rèn)為，只要當(dāng)事人雙方自愿轉(zhuǎn)讓域名，法律就不應(yīng)當(dāng)禁止，而應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)合理交易，這樣爭(zhēng)端的解決可以通過協(xié)商解決從而避免訴訟。這也體現(xiàn)了民法中的意思自治原則。
　四、域名注冊(cè)的終身制加劇了域名的搶注。
從現(xiàn)行的與域名有關(guān)的國(guó)際國(guó)內(nèi)規(guī)則均可以看出，域名一旦注冊(cè)，即獲永生，除非權(quán)利人主動(dòng)放棄或由于使用不當(dāng)而被撤銷，這種“一勞永逸”的制度，不但與知識(shí)產(chǎn)權(quán)的根本要求（時(shí)間性）相矛盾，更為重要的是，它為域名搶注制造了條件。許多域名搶注者正是利用了域名注冊(cè)夠并無在限定期限內(nèi)不使用即被撤消這一規(guī)定，從而大規(guī)模搶注域名，囤積不用，待價(jià)而沽。我國(guó)應(yīng)當(dāng)采納《WIPO最終報(bào)告》的建議，改終身制為時(shí)限制。
第三章域名法律的解決措施
重視域名糾紛的協(xié)調(diào)解決機(jī)制
從我國(guó)目前的狀況來看，解決域名糾紛的主要方式是司法訴訟。然而，協(xié)商、調(diào)解與仲裁作為訴訟外的協(xié)調(diào)解決機(jī)制在民商事糾紛中的作用日益增強(qiáng)，已經(jīng)逐漸發(fā)展成為與司法制度并存的糾紛解決機(jī)制。
“當(dāng)雙方能夠一起談判，并通過合作解決其爭(zhēng)端時(shí)，無論法律的基礎(chǔ)規(guī)則是什么，他們的行為都將是有效率的。”域名糾紛大量出現(xiàn)在民間，屬于私權(quán)領(lǐng)域糾紛，作為平等主體的雙方當(dāng)事人在不違反法律的前提下，通過自愿協(xié)商，以有償或無償?shù)姆绞浇鉀Q糾紛，是完全符合意思自治原則的，同時(shí)能夠及時(shí)有效地解決糾紛，減少成本支出。ＷＩＰＯ認(rèn)為，調(diào)解作為沒有約束力的程序?qū)τ诮鉀Q某些域名爭(zhēng)議具有不可替代的作用和優(yōu)勢(shì)。尤其當(dāng)爭(zhēng)議雙方對(duì)有關(guān)的域名設(shè)計(jì)均享有受法律保護(hù)的權(quán)利時(shí)，通過仲裁與司法訴訟都難以找到合理的解決方案；而調(diào)解則可能在無須認(rèn)定侵權(quán)的前提下為爭(zhēng)議雙方找到共同接受的解決辦法。與調(diào)解相同，仲裁也是以雙方當(dāng)事人的自愿為前提的，只有自愿達(dá)成仲裁協(xié)議，仲裁程序才能開始。與調(diào)解不同，仲裁裁決對(duì)雙方當(dāng)事人有法律上的約束力。由于域名糾紛大部分屬于侵權(quán)糾紛，因此有觀點(diǎn)認(rèn)為傳統(tǒng)意義上的仲裁不常用于域名爭(zhēng)議解決。事實(shí)上，在發(fā)生域名糾紛后，雙方當(dāng)事人完全可以理性地達(dá)成仲裁協(xié)議，通過仲裁方式使糾紛盡快解決。
2．完善域名爭(zhēng)議解決機(jī)制　　根據(jù)ＷＩＰＯ的建議，ＩＣＡＮＮ于1999年10月通過了《統(tǒng)一域名爭(zhēng)議解決規(guī)則》（即ＵＤＲＰ）和《統(tǒng)一域名爭(zhēng)議解決規(guī)則細(xì)則》，為以非司法手段解決全球頂級(jí)域名糾紛提供了重要的規(guī)則——域名爭(zhēng)議解決機(jī)制。我國(guó)也建立起了域名爭(zhēng)議解決機(jī)制，該機(jī)制應(yīng)能夠做到：（1）快速的低成本的解決域名爭(zhēng)議；（2）兼顧各方利益；（3）域名注冊(cè)管理機(jī)構(gòu)自己不去解決爭(zhēng)議；（4）裁決結(jié)果可以被域名注冊(cè)機(jī)構(gòu)執(zhí)行；（5）不限制當(dāng)事人尋求司法解決的權(quán)利。域名爭(zhēng)議解決機(jī)制的目的不是要替代訴訟或仲裁方式，而是先行快速低成本的解決網(wǎng)絡(luò)注冊(cè)和使用中大量的“惡意搶注”問題。它不是一種高水平的保護(hù)機(jī)制，而僅僅是一種基本水平保護(hù)機(jī)制，它無意解決復(fù)雜的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題，而是將這些問題留給法院和傳統(tǒng)仲裁。域名爭(zhēng)議解決機(jī)制在解決域名糾紛中有著不可替代的優(yōu)勢(shì)和地位，盡管我國(guó)已經(jīng)建立起了域名爭(zhēng)議解決機(jī)制，但如前所述，該機(jī)制還存在一些缺陷與不足，還需要不斷完善，以發(fā)揮其應(yīng)有作用。
3．完善域名糾紛司法解決機(jī)制　　域名糾紛訴訟屬于民事訴訟，因其公權(quán)性、強(qiáng)制性和程序性，能夠最大限度地保證案件的公正審理，因此成為權(quán)利保障的最后一道防線。域名與其他權(quán)利發(fā)生沖突時(shí)，同樣可以通過司法訴訟程序解決，而且從目前來看，在我國(guó)訴訟始終都是解決域名糾紛最重要的途徑，如2000年寶潔公司訴北京天地電子集團(tuán)案、2004年可口可樂公司訴廣州粵經(jīng)信息網(wǎng)絡(luò)有限公司案，訴訟幾乎成為解決域名糾紛的首選。
盡管我國(guó)沒有域名的專門立法，但是最高院頒布了兩個(gè)有關(guān)域名的司法解釋，它們的頒布使人民法院對(duì)域名糾紛案件的審理有了明確具體的法律依據(jù)，有利于統(tǒng)一司法實(shí)踐，初步奠定了我國(guó)域名糾紛的司法解決機(jī)制。需要強(qiáng)調(diào)的是，在域名糾紛訴訟中，應(yīng)當(dāng)平等保護(hù)域名與商標(biāo)權(quán)等權(quán)利。我們認(rèn)為，法律本身就具有滯后性的特點(diǎn)，作為司法審判機(jī)關(guān)不應(yīng)囿于法律條文，而應(yīng)根據(jù)法律的基本原則運(yùn)用自由裁量權(quán)對(duì)具體案件作出裁判，域名持有人的合法權(quán)利應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)，應(yīng)當(dāng)與其他民事權(quán)利一樣受到同等的保護(hù)。
4、域名立法保護(hù) 　　法律是社會(huì)生活的調(diào)節(jié)器，新興的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)要求相應(yīng)的法律為之服務(wù)。域名屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇，但獨(dú)特的內(nèi)涵使其區(qū)別于其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)，因此傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)體系難以滿足域名保護(hù)的實(shí)際需要。域名法律制度的核心應(yīng)當(dāng)是確認(rèn)、保護(hù)域名持有人的利益，對(duì)域名與其他權(quán)利沖突進(jìn)行協(xié)調(diào)，從而促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。迄今為止，我國(guó)域名立法保護(hù)還比較薄弱。ＣＮＮＩＣ制定的《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》、《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名爭(zhēng)議解決辦法》等并不能作為法院判決的依據(jù)，《民法通則》、《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，以及兩個(gè)司法解釋成為了我國(guó)法院處理域名糾紛的法律依據(jù)。《民法通則》、《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中并沒有對(duì)域名有關(guān)問題作出明確的規(guī)定，因此對(duì)這些法律的適用是原則性的，主要適用的是“誠(chéng)實(shí)信用”原則。而誠(chéng)實(shí)信用原則也是一把雙刃劍，其內(nèi)涵和外延具有明顯的不確定性和高度模糊性，誠(chéng)實(shí)信用原則如果未形成法規(guī)，勢(shì)必產(chǎn)生主觀隨意性，存在被濫用的可能和危險(xiǎn)。兩個(gè)司法解釋倒是針對(duì)域名糾紛作出的，但司法解釋實(shí)際上應(yīng)當(dāng)是針對(duì)審判工作中遇到具體應(yīng)用法律、法令不明確時(shí)所作的解釋或解答，而不是設(shè)立新的法律。以司法解釋代替立法是我國(guó)法律體系存在的一大詬病，需要盡快矯正，長(zhǎng)此以往必將造成嚴(yán)重后果。因此僅僅依靠誠(chéng)實(shí)信用原則和司法解釋處理域名糾紛已經(jīng)不能從根本上解決問題，將司法實(shí)踐中成熟的做法和經(jīng)驗(yàn)上升為法律，制定域名的專門保護(hù)法才是最佳方法。
世界上第一部有關(guān)域名的專門法案是19９9年美國(guó)的《反域名搶注消費(fèi)者保護(hù)法》，該法案的出臺(tái)標(biāo)志著美國(guó)對(duì)域名爭(zhēng)議糾紛解決形成了較為完備的法律調(diào)整體系。我國(guó)應(yīng)當(dāng)借鑒美國(guó)等國(guó)家和國(guó)際組織在域名保護(hù)上的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，制定自己的域名專門保護(hù)法。立法時(shí)要避免簡(jiǎn)單的拿來主義，互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)雖然沒有國(guó)界，調(diào)整互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的法律卻屬于一國(guó)的上層建筑范疇，要制定與本國(guó)國(guó)情、本國(guó)法律體系相適應(yīng)的域名保護(hù)法。由于我國(guó)現(xiàn)行的有關(guān)域名的立法效力等級(jí)低下，無法真正有效地解決域名與商標(biāo)及商號(hào)、企業(yè)名稱等其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)類型之間的沖突，因此域名的專門保護(hù)法應(yīng)由全國(guó)人大常委會(huì)制定。域名的專門保護(hù)法中首先要明確域名的法律屬性，這是域名保護(hù)的基本前提，要規(guī)定域名權(quán)的取得、內(nèi)容、行使與救濟(jì)，域名權(quán)與商標(biāo)權(quán)等傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)之間的關(guān)系，域名糾紛處理的原則及解決方式，域名糾紛所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任以及具體賠償問題等。不僅要規(guī)定域名侵犯他人權(quán)利的行為，也要規(guī)定他人侵犯域名權(quán)行為；不僅要規(guī)定惡意侵權(quán)行為，也要規(guī)定善意情況下的權(quán)利沖突；不僅要規(guī)定實(shí)體規(guī)范，也要規(guī)定程序規(guī)范。只有在有效立法之后，與域名相關(guān)利益的保護(hù)才能夠有法可依，進(jìn)而平衡各方當(dāng)事人的利益，促進(jìn)電子商務(wù)和互聯(lián)網(wǎng)的健康高效發(fā)展。
結(jié)束語(yǔ)
本人認(rèn)為對(duì)于域名的法律保護(hù)是必要和緊迫的。目前，急需解決的問題是域名的新技術(shù)性與傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理方式的相應(yīng)滯后性的矛盾。具體表現(xiàn)為一方面商標(biāo)、企業(yè)名稱等無法在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域得到有效的保護(hù)，其直接體現(xiàn)在國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)上非權(quán)利主體對(duì)注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)名稱的占用；另一方面表現(xiàn)為域名無法在傳統(tǒng)法律領(lǐng)域找到合適的保護(hù)模式，其直接體現(xiàn)則是商標(biāo)、企業(yè)名稱專用權(quán)與域名的沖突。本人提出的建議從立法、理論、實(shí)踐和技術(shù)四個(gè)方面來論述，其中不足之處有待指正，希望能有參考意義。目前國(guó)際國(guó)內(nèi)對(duì)域名的保護(hù)力度不夠，這是本人寫此文的出發(fā)點(diǎn)和初衷。希望能有更多的學(xué)者研究，希望我國(guó)的法律能夠以更積極的姿態(tài)迎接網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的到來，這對(duì)我國(guó)的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)的發(fā)展都有深遠(yuǎn)意義。

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