獨立董事制度淺議_答辯問題

答辯問題

問題1、什麼叫關聯交易？

答：（1）概念：關聯交易是指公司或是附屬公司在本公司直接或間接占有權益、存在利害關系的關聯方之間所進行的交易。

（2）關聯方包括自然人和法人，主要指上市公司的發起人、主要股東、董事、監事、高級行政管理人員、以及其家屬和上述各方所控股的公司。關聯交易在公司的經營活動特別是公司購并活動中，是一個極為重要的法律概念，涉及到財務監督、信息披露、少數股東權益保護等一系列法律環境方面的問題。

（3）上市公司經營活動中涉及的關聯交易很普遍，并呈現出愈演愈烈之勢。關聯交易在公司經營中的存在，具有客觀必然性和積極性的意義，但關聯交易畢竟是關聯方之間的交易，因逐利原則的驅動及資本多數決制度的影響，容易產生不公平的交易，若缺乏相關的規范措施，將會給少數中、小股東的權益造成損害。

問題2、獨立董事在履行職責時可能產生哪些方面的法律責任，應如何承擔？

答：（1）獨立董事可能面臨的法律責任大體分為民事責任和刑事責任。其中民事責任主要為民事賠償責任。獨立董事的民事責任主要有以下幾種：

對公司責任。主要包括違反注意義務的責任和違反忠實義務的責任。前者主要是獨立董事因能力不夠，執行職務未達善管注意標準并給公司造成損失而應負的責任。后者主要是獨立董事利用在公司中的地位謀取自己或他人私利而引起的責任。

對第三人責任。它是指獨立董事對違反對第三人義務而引起的責任。在我國，目前獨立董事只有在公司進行不實信息披露并給投資者造成損害時才可能對第三人承擔責任。

（2）如果修改后的《公司法》對董事的民事賠償責任會作規定，那麼也應該同時對獨立董事的民事賠償責任作出規定，考慮到獨立董事的職權比董事大，其民事賠償責任應該有所區別。另一方面，有關法律規定還應對獨立董事民事責任的免責條件作出規定，以保護獨立董事的合法權益。

（3）獨立董事的刑事責任一般是不在保險之列。我國獨立董事的刑事責任可以比照適用《刑法》、《公司法》、《證券法》中關于董事、高級管理人員、內幕人員的規定，這種比照適用要通過一定的立法程序或司法解釋來加以明確。

問題3、獨立董事和監事會的職責如何劃分？

答：（1）獨立董事除具有《公司法》和其他法律、行政法規賦予的職權外，還具有如下職權：

向董事會提議召開臨時股東會，董事會拒絕召開的，可以向監事會提議召開臨時股東會。

提議召開董事會

基于履行職責的需要聘請審計機構或咨詢機構

對重大關聯交易 發表獨立見解，必要時向公司注冊地及主要辦事機構所在地政監會派出機構報告。

證券公司董事會就關聯交易或高級管理人員的薪酬事宜設立專門委員會的，應當由獨立董事作為召集人。

獨立董事應在股東會年度會議上提交工作報告

獨立董事未履行應盡職責的，應當承擔相應的責任

（2）監事會應當符合法律、行政法規和中國監事會規定的條件，劇本履行職責所必需的素質。應當制定規范的監事會議事規則，經股東會審議通過，并報公司注冊地及主要辦事機構所在地證監。

監事會設監事長，監事人數為七人以上。監事會可設立專門機構，為監事履行職責提供服務。

監事有權了解公司經營情況，并承擔相應的保密義務。監事會應當就公司的財務情況，合規情況向股東會年度會議作出專項說明。

檢查公司財務

監督董事、經理層人員履行職責的情況

對董事、經理層人員的行為進行質訊。

要求董事、經理層人員糾正其損害公司和客戶利益的行為

提議召開臨時董事會

組織對高級管理人員進行離任審計等

（3）但是獨立董事和監事會都是對公司行使監督職能，監事會作為股份公司的常設機構，在履行監督職能時有特別的優點。有利于對公司事務進行事前、事中、事后全過程的監督，并盡可能利用公內部的資源解決問題。荸薺獨立董事的事后和外部監督來看，監事會具有提高效率、節約社會成本和資源的優點。

（4）可采用獨立董事和監事會并存的方式。一方面，引進獨立董事制度，強化獨立董事在戰略委員會、審計委員會、薪酬委員會和提名委員會中的作用，另一方面，改革監事會制度，規定監事會成員在財務會計方面的資格要求，強化監事會的獨立性和專業性，細化監事會的職權范圍、行權程序、法律責任，在財務上實行獨立董事。